Договор признается несущественным

Существенные условия и последствия их отсутствия в договоре

(Что такое существенные условия договора, и по каким существенным условиям стороны должны прийти к соглашению при согласовании договорных обязательств)

При совершении сделок стороны обговаривают их условия: цену, срок исполнения, количество и ассортимент товара (если это поставка), ответственность сторон за нарушение договоренностей и другие. Бывает, что стороны составляют договор на скорую руку, не обозначив всех условий. Затем эти «сырые» договоры исполняются. Но редко вся сделка проходит от начала до конца гладко. Если какие-то важные пункты отсутствуют или прописаны неясно — возникают разногласия по вопросу их толкования. Иногда споры доходят до суда. А в суде может выясниться, что договор никогда не был заключен с юридической точки зрения, потому что стороны не согласовали существенные условия.

Упущение или недостаточная конкретизация значимых условий чреваты также переквалификацией договора судом. Например, был заключен договор о перевозке груза. Однако суд посчитал, что у сторон возникли отношения по оказанию услуг (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.10.2012 № Ф02-4419/2012 по делу № А58-776/2012). А такой поворот событий уже может повлечь негативные результаты в сфере налоговых правоотношений.

Важные с точки зрения закона условия – это те, без согласования которых договор не является заключенным и не влечет за собой никаких последствий (статья 432 ГК РФ, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» (далее – Письмо № 165). Соответственно, ни одна из сторон по такому договору ничего не должна, и сама не может требовать его исполнения контрагентом.

Существенных условий в каждом договоре обычно несколько. Прежде всего, это предмет – то, по поводу чего у сторон возникли правоотношения. Так, для договора поставки – это определенные вещи (статья 454 ГК РФ), для подряда – работы, описанные в техническом задании и других неотъемлемых от договора документах (статьи 702, 740, 743 ГК РФ) и так далее.

Другие условия названы в законе именно как существенные или необходимые для конкретного вида договора (статья 432 ГК РФ). К примеру, согласно статье 740 ГК РФ в договоре строительного подряда согласовываются сроки выполнения работ.

К значимым относятся также условия, на которых настаивает одна из сторон договора. Чаще всего это условие о цене, указанное в проекте договора или оферте. Как ни странно, в большинстве случаев стороны могут не обговаривать цену. Тогда исполнение в натуре будет оплачиваться по рыночной цене, взимаемой за такие же товары (работы, услуги).

Обратите внимание: акцепт оферты должен быть полным и безоговорочным (статья 438 ГК РФ). Поэтому до тех пор, пока у сторон остаются расхождения по поводу условий, договор не считается заключенным. Контрагенты должны их согласовать, или оферент должен отказаться от предложенных им пунктов (Письмо №165).

При этом необязательно все условия указывать в одном документе. Их можно согласовать в приложениях: исполнительной документации, спецификации или накладных, передаточных актах и других документах. Главное, чтобы в них была ссылка на договор.

Существенные условия распространенных поименованных видов договоров

Существенными условиями договора поставки являются (статьи 455, 506 ГК РФ):

  • наименование товара,
  • количество,
  • срок передачи покупателю (Решение Арбитражного суда Свердловской области от 26.02.2016 по делу № А60-47726/2015).

Что касается цены, то многие суды не расценивают этот пункт как существенный (определение ВС РФ № 310-ЭС16-11961 от 28.09.2016 в рамках объединенных дел № А14-13798/2014 и № А14-13797/2014). Значит, цена может определяться исходя из рыночной стоимости товара. Однако риск признания договора незаключенным все равно остается, поэтому цену договора поставки рекомендуется согласовывать.

К существенным условиям договора аренды закон относит:

  • объект аренды (статья 607 ГК РФ),
  • арендную плату (статьи 606, 614 ГК РФ) для договоров аренды зданий и сооружений, к которым относятся и нежилые помещения (статья 654 ГК РФ), а также для аренды земельных участков (статья 65 ЗК РФ). Указывается точный размер или способ определения платы за пользование имуществом. Причем оплачивать можно не только деньгами, но и имуществом или вложением в улучшение арендуемой вещи.

О сроке аренды договариваться не обязательно. По общему правилу любая сторона может отказаться от договора за три месяца до даты предполагаемого расторжения (статья 610 ГК РФ).

Значимыми условиями соглашения о подряде считаются (статья 702 ГК РФ):

  • предмет, то есть определенная деятельность в виде выполнения работ и итоговый результат;
  • начальный и конечный сроки выполнения работ, которые можно устанавливать разными способами (конкретной датой, периодами, ставить в зависимость от каких-то условий).

Что касается цены, то в общем ее можно не включать к текст договора подряда. Но если речь идет о строительном подряде, отношения лучше обезопасить и оговорить цену. В противном случае существует риск признания сделки несостоявшейся (определение ВС РФ №305-ЭС15-18309 от 29.01.2016 по делу №А40-131038/2014).

Согласно п.1 ст. 779 ГК РФ договор возмездного оказания услуг, должен содержать описание действий, которые исполнитель обязуется выполнять, либо деятельности, которую он должен осуществлять. Некоторые суды полагают, что к существенным для договора об услугах относится только его предмет (решение арбитражного суда Саратовской области от 21.11.2016 по делу № А57-14490/2016).

Предмет соглашения об оказании услуг может представлять собой не только процесс, но и результат каких-либо действий оказания услуг (например, консультации или составление документов). Это следует из статьи 421 ГК РФ о свободе договора и Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».

Согласно статье 781 ГК РФ услуги оплачиваются в сроки и порядке, установленные договором. Поэтому соглашение, в котором не определены порядок и срок оплаты услуг, может быть признано незаключенным.

В большинстве случаев условие о цене не признается судами существенным. Тем не менее, в судебной практике учитывается факт его согласования (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2016 по делу № А45-1384/2016).

С условием о сроке оказания услуг тоже не все однозначно. Несмотря на то, что в основном оно признается несущественным, во избежание рисков его рекомендуется оговаривать.

Последствия аннулирования договора

При возникновении разногласий договор может быть аннулирован судом, если существенные условия отсутствуют или не очень понятны. Их невозможно восполнить в суде. Напомним, что имеют значение и те условия, о необходимости согласования, которых заявила одна из сторон.

Более того, при рассмотрении споров о взыскании суды оценивают факт заключенности независимо от заявлений сторон по этому поводу (постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 №57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств»).

Признание договора незаключенным влечет такие негативные последствия, как:

  • необходимость вернуть аванс,
  • невозможность обязать контрагента исполнить натуральные (неденежные) обязательства,
  • невозможность взыскать договорную неустойку;
  • невозможность учесть расходы в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль, как следствие, доначисляются налоги и применяются налоговые санкции (Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 12.07.2006 № 03-03-04/2/172).

Признание договора заключенным

В некоторых ситуациях договор не будет признан отсутствующим даже при наличии к тому оснований. Так, если у суда имеются лишь сомнения в заключенности соглашения, вопрос должен решаться в пользу заключенности с учетом обстоятельств дела в их совокупности (Письмо №165). Для этого суд исследует не только текст договора, но и другие документы, в том числе переписку сторон.

Денежный долг, который подтвержден доказательствами, обычно взыскивается с ответчика (статья 432 ГК РФ). Суды придерживаются позиции, что принятие стороной имущественного предоставления от другой стороны и отсутствие каких-либо возражений о незаключенности договора до рассмотрения иска о взыскании долга по договору либо о применении договорной ответственности, могут с учетом обстоятельств дела свидетельствовать о том, что договор все же заключен, и к отношениям его сторон применяются условия, предусмотренные в документе (Решение арбитражного суда Свердловской области от 26.02.2016 по делу № А60-47726/2015).

Когда обе стороны уже исполнили соглашение, ссылки на несогласованность каких-либо условий вообще не будут иметь правового значения.

Чтобы избежать разногласий с контрагентами и споров с налоговыми органами, составление договора (тем более не типового) рекомендуется доверить опытному юристу. При составлении проекта договора контрагентом юрист проверит его на наличие условий, существенных в силу закона, включит важные для компании пункты, а также избавит от иных правовых и финансовых рисков.

Статья подготовлена специально для
юридической компании «Эра права»

17 мая 2017 года

Читайте так же:  Образец алименты на содержание супруги до 3 лет

Обзоры и публикации по теме:

© Исключительные права на данную публикацию принадлежат ООО «Эра права». Полная или частичная перепечатка или иное распространение публикации допускается только с обязательным указанием имени автора (при наличии) и наименования правообладателя, а при размещении в сети Интернет, — с гиперссылкой на сайт правообладателя

Какие условия договора называются существенными по ГК РФ?

Что относится к обязательным условиям договора

Обязательными или существенными признаются те условия договора, которые подлежат согласованию, т. к. в отсутствие согласия контрагентов по поводу любого из них контракт может быть признан незаключенным (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ). К таким условиям законодатель отнес:

  • Предмет контракта.
  • Условия, названные в законе или ином правовом акте в качестве таковых. Например, перечень лиц, проживающих в квартире (доме), являющейся предметом договора купли-продажи (ст. 558 ГК РФ), или обязанность плательщика ренты предоставить обеспечение своего обязательства (ст. 587 ГК РФ).
  • Прочие условия — по заявлению одного из партнеров. Примером может служить требование застраховать товар, когда законодательством эта обязанность не предусмотрена.

В качестве примера приведем постановление АС СЗО от 15.09.2016 по делу № А66-12135/2015, в котором контракт был признан незаключенным из-за отсутствия согласования комплектации башенного крана и наличия разногласий о цене товара.

Предмет как основное условие договора

Предметом контракта является то, по поводу чего у партнеров возникают права и обязанности. Также он должен быть четко определен, чтобы была возможность отличить его от подобных. Дадим следующую классификацию предметов:

  • вещи или имущественные права по контрактам на передачу имущества;
  • определенные действия для договоров подряда или оказания услуг;
  • взаимные действия партнеров по предварительным договорам или контрактам о совместной деятельности.

Цена договора — это условие или обязательство

Цена договора является денежным выражением обязанности одного из партнеров произвести оплату поставленного товара, оказанных услуг или выполненных работ и права контрагента требовать такую оплату. Таким образом, цена по договору — не обязательство, это договорное условие, определяющее количественные рамки денежного обязательства.

По общему правилу цена не представляет собой существенного условия договора. ГК РФ в п. 3 ст. 424 позволяет определять размер платежа по контракту исходя из цены, обычно взимаемой за аналогичные товары, работы, услуги. Однако есть виды обязательств, регулируя которые ГК РФ относит цену к существенным условиям контракта:

  • договор розничной купли-продажи (ст. 494 ГК РФ);
  • договор продажи недвижимости (ст. 555 ГК РФ);
  • договор строительного подряда (ст. 743 ГК РФ).

Несущественные условия договора

Наряду с существенными и несущественные условия договора играют определенную роль. К таковым относят прочие условия контракта, несогласование которых не влечет незаключенность последнего. Часто указанные условия урегулированы законом диспозитивно, т. е. нормативное правило будет применяться в случае, если партнеры не согласуют иное правило. К ним можно отнести положения:

  • о дате и месте заключения контракта;
  • форме, в которой заключается контракт;
  • подсудности споров, вытекающих из контракта.

Изменение существенных условий договора

Ст. 450 ГК РФ предусматривает, что по общему правилу изменения в действующий контракт должны вноситься при достижении взаимного согласия партнерами. В многосторонних сделках может быть предусмотрена возможность изменить условия при достижении согласия большинством контрагентов.

По воле одного из партнеров существенные условия контракта могут быть изменены по решению судебных органов:

  • при существенном нарушении своих обязанностей одним из партнеров;
  • в случаях, прямо предусмотренных контрактом или законом;
  • при существенном изменении обстоятельств.

Что влечет нарушение существенных условий договора

Ст. 393 ГК РФ предусматривает общее правило определения ответственности при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей по контракту в виде возмещения убытков, причиненных потерпевшей стороне. Для наступления такого последствия требуется наличие следующих условий:

  • нарушения контракта;
  • вины контрагента;
  • причинения убытков;
  • присутствия причинно-следственной связи между нарушением контракта и убытками.

ВАЖНО! Отсутствие вины доказывается контрагентом, допустившим нарушение контракта.

При заключении контракта нужно четко определить вид, к которому он относится, с тем чтобы понимать, какие условия в обязательном порядке должны быть согласованы сторонами. Ведь упущенное существенное условие контракта ведет к признанию последнего незаключенным.

Предмет и условия договора

Предмет договора страхования

Ни ГК, ни Закон о страховании не содержат термина «предмет договора страхования». Законодатель использует термин «объект страхования», под которым понимается страховой интерес (подп. 1 п. 1 ст. 942 ГК, ст. 4 Закона о страховании). Необходимо различать данные понятия. Предметом договора страхования является услуга, которую страховщик оказывает страхователю и которая воплощается в несении страхового риска в пределах страховой суммы. Объектом же страхования выступают имущественные интересы. Поскольку страхуемые имущественные интересы по своей правовой природе различны, гражданское законодательство не содержит и единого определения договора страхования. В зависимости от вида страхуемых интересов выделяют следующие виды договоров страхования:

  • а) договор имущественного страхования;
  • б) договор страхования риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц;
  • в) договор страхования риска ответственности за нарушение договора;
  • г) договор страхования предпринимательского риска;
  • д) договор личного страхования.

Существенные и несущественные условия договора страхования

Статья 432 ГК предусматривает, что договор считается заключенным, если стороны достигли согласия по всем существенным условиям. Для договора страхования существенными по закону являются следующие условия, об объекте страхования (для имущественного страхования) и о застрахованном лице (для договора личного страхования); о страховом случае; о размере страховой суммы; о сроке действия договора; а также те условия, на согласовании которых настаивает одна из сторон.

До исключения из Закона о страховании гл. II «Договор страхования» существенным считалось еще одно условие – размер страховой премии. Тот факт, что законодатель исключил данное условие из перечня существенных условий, предусмотренных законом, не означает, что оно перестало быть существенным. Если учесть, что закон определяет договор страхования как возмездный, а сутью страхования является защита от рисков за счет денежных фондов, формируемых страховщиком из уплаченных страхователями страховых премий, то данное условие станет существенным по предложению одной из сторон.

Событие, на случай наступления которого производится страхование, состоит из трех элементов: 1) возникновения опасности; 2) причинения вреда; 3) причинно-следственной связи между ними. В договоре необходимо описать опасности, от которых производится страхование, ведь не существует страхования от всех опасностей. Обычно в полисе перечисляются опасности, от которых производится страхование, и исключения из числа этих опасностей. Например, страхование имущества на случай кражи – это описание опасности без исключений, а страхование имущества на случай кражи, кроме кражи во время пожара, – это описание опасности с исключениями.

Характер причиненного вреда может являться составной частью описания события, на случай наступления которого производится страхование, например, страхование на случай хищения или повреждения автомобиля. Но описание может и не содержать указаний на характер вреда, и тогда страхование осуществляется на случай причинения любого вреда. В частности, при страховании ответственности за вред, причиненный третьим лицам в результате строительства, возмещение выплачивается и при причинении вреда имуществу третьих лиц, и при причинении вреда их здоровью.

Наряду с существенными условиями в договоре страхования имеется и ряд других условий, например обычные условия договора, т.е. условия, имеющиеся во всяком договоре и предусмотренные законодательством на тот случай, если стороны не пожелают установить что-либо иное. Это касается сведений о месте заключения договора, форме договора, времени его вступления в силу. Есть и обязательные условия договора, которые предписываются сторонам законодательством для согласования. В договорах страхования это, например, страховая сумма, срок начала страховой защиты и т.д. Кроме того, законодательством разрешено устанавливать в договоре по взаимному соглашению любые, не противоречащие закону условия, что способствует максимальному учету интересов и пожеланий сторон.

В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Таким образом, согласно данной норме договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения.

Правила страхования, разрабатываемые страховщиками

Данный документ является локальным нормативноправовым актом страховщика, соответствующим действующему страховому законодательству. Он содержат общие для данного вида (подвида) страхования порядок и условия заключения и исполнения договора страхования, качественные и количественные характеристики существенных и дополнительных условий для заключения договора, права, обязанности и ответственность сторон и других субъектов страховых правоотношений (застрахованного лица, выгодоприобретателя). В правилах страхования, в частности, определяются:

  • 1) виды заключаемых договоров страхования (добровольного или обязательного) и формы страховой защиты тех или иных материальных или нематериальных ценностей и благ;
  • 2) субъекты страхования и лица, выступающие в их качестве; предусмотренные для них ограничения;
  • 3) объекты страхования как имущественные интересы и форма их защиты, связанные с различными предметами страхования, подверженными негативному воздействию при наступлении страховых случаев;
  • 4) перечень страховых рисков (страховых случаев), от которых страховая организация предлагает страховую защиту, а также события и/или их последствия, не признаваемые страховыми случаями;
  • 5) порядок установления страховой суммы и срока страхования;
  • 6) применяемые страховые тарифы, понятие и порядок определения страховой премии (страховых взносов) и ее (их) уплаты;
  • 7) порядок заключения, изменения и прекращения договора страхования;
  • 8) права и обязанности сторон договора страхования;
  • 9) порядок и методы определения размера вреда (ущерба, убытков) от страхового случая, размера и условий страховой выплаты либо отказа в ней полностью или частично);
  • 10) дополнительные условия страхования, порядок их установления и включения в договор страхования;
  • 11) порядок разрешения спорных вопросов.
Читайте так же:  Куда лучше встать на учет по беременности в спб

Существенные условия договора: комментарий к новой редакции ст.432 ГК РФ

Продолжаю выкладывать по понедельникам для публичного обсуждения комментарии к очередной новой статье ГК РФ. На этот раз это комментарий к новой редакции ст.432 ГК о существенных условиях договора.

Как обычно, напоминаю, что этот мой текст предварительный и не окончательный. Он еще будет дорабатываться, в том числе с учетом Ваших замечаний и предложений. Так что буду очень благодарен за любые отзывы. Напомню, что эти мои периодически выкладываемые на Закон.ру комментарии — часть готовящегося мною в соавторстве с рядом коллег (Р. Бевзенко, В. Байбак, А. Павлов и М. Церковников) большого постатейного комментария к нормам недавно обновленной общей части обязательственного права ГК РФ

Статья 432. Основные положения о заключении договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Комментарий:

1. Согласно п.1 ст.432 ГК для того, чтобы договор был признан заключенным, необходимо, что между сторонами была достигнута договоренность по всем существенным условиям.

Существенные условия договора – это такие условия, без прямого согласования которых договор не является заключенным и не порождает правовые последствия. В случае отсутствия в договоре существенного условия пробел в договоре носит фатальный для его судьбы характер. В теории к категории существенных условий должны относиться такие условия, которые а) суд не может в принципе привнести в договор посредством применения аналогии закона, аналогии права или применения принципов разумности, справедливости или добросовестности, и б) хотя теоретически и могут быть привнесены в договор судом посредством применения указанных приемов, но делегация судам такой компетенции нежелательна, так как может спровоцировать непредсказуемость в отношениях сторон.

1.1. Абзац 2 п.1 ст.432 ГК относит к существенным условиям договора три категории условий.

Во-первых, это условие о предмете договора. Понятие предмета договора носит достаточно размытый характер и может провоцировать судебные споры о том, какие конкретно условия определяют предмет договора. В то же время, этот критерий вряд ли имеет приемлемые альтернативы, так как составить и зафиксировать в законе исчерпывающий список существенных условий всех известных поименованных договоров и тем более договоров непоименованных просто невозможно. Акты международной унификации договорного права используют в указанных целях не менее оценочные критерии: ст.II.-4:103 Модельных правил европейского частного права говорит о необходимости «достаточной» определенности условий договора для признания его заключенным, а ст.2.1.2 Принципов УНИДРУА говорит о необходимости «достаточной определенности» содержания оферты.

Под согласованием предмета договора разумно понимать конкретизацию в договоре содержания основных обязательств сторон с достаточной степенью детализации, чтобы их воля могла быть воспринята судом. Например, в договоре купли-продажи стороны должны конкретизировать, что конкретно и в каком объеме подлежит отчуждению, а в договоре подряда должны быть четко идентифицированы выполняемые работы (в частности посредством согласования соответствующей проектной документации, технического задания и т.п.). В принципе условие о цене также относится к предмету возмездного договора, так как конкретизирует одно из основных его обязательств. В то же время в силу того, что согласно ст.424 ГК для большинства договоров условие о цене прямо исключено из списка существенных условий, отсутствие в договоре согласованной цены не приводит к признанию договора незаключенным, если только специальные нормы закона (напр., п.1 ст.555 ГК) не указывают на существенность данного условия.

Если предмет договора зафиксирован недостаточно четко или вовсе не согласован, суду не остается ничего иного кроме как признать договор незаключенным. В частности, суд не может определить за стороны, какой товар и в каком количестве подлежит продаже и какие конкретно работы – выполнению. Случаи признания договора незаключенным из-за недостаточной детализации предмета договора достаточно часто встречаются на практике (особенно в отношении договоров возмездного оказания услуг). См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 23 августа 2005 г. N 1928/05

Во-вторых, к категории существенных относятся условия, которые названы в законе или ином правовом акте в качестве существенных или необходимых для договоров данного типа. Речь идет, конечно же, о поименованных договорах, в отношении которых существует какое-либо специальное нормативное регулирование. Закон в ряде случаев фиксирует существенные условия отдельных договоров достаточно недвусмысленно, например, оговаривая, что такие-то условия являются существенными (например, ряд условий договора страхования по ст.942 ГК), или предусматривая, что отсутствие в договоре определенного условия влечет признание договора незаключенным (например, условие о цене в договоре купли-продажи недвижимости по п.1 ст.555 ГК).

В то же время в ряде других случаев положения закона менее однозначны, и от судов требуется телеологическое (целевое) и системное толкование соответствующих норм с целью определения того, была ли направлена воля законодателя на то, чтобы зафиксировать именно существенность условий. Так, часто в специальных нормах закона указывается на то, что те или иные вопросы определяются согласно условиям договора или те или иные условия указываются в договоре. В ряде случаев тем самым законодатель мог как желать, так и не желать установить существенность таких условий. Так, например, судебная практика толкует положение п.1 ст.740 ГК о том, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется построить здание «в установленный договором срок» в качестве указания на существенность условия о сроке выполнения работ в договоре строительного подряда (п.4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51). С другой стороны, положение п.1 ст.781 ГК о том, что «заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг», большинством судов не оценивается как указание на существенность условия о сроке оплаты по договору возмездного оказания услуг.

Ситуация становится еще более запутанной, если ознакомиться с различными отраслевыми законодательными актами и подзаконными актами. Так, например, п.5 ст.13 Закона о водоснабжении и водоотведении прямо относит к категории существенных условий договора водоснабжения среди прочего а) «права и обязанности сторон по договору», б) «ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами обязательств по договору водоснабжения» и в) «порядок урегулирования разногласий, возникающих между сторонами по договору». Достаточно очевидно, что законодатель просто не мог, действительно, иметь в виду, что отсутствие в договоре водоснабжения условий об ответственности или порядке урегулирования разногласий или каких-то иных подобных абсолютно второстепенных условий должно означать признание договора незаключенным. Ведь единственной жертвой подобного развития событий окажется потребитель. Указание же в перечне существенных условий загадочных в своей неопределенности «прав и обязанностей сторон по договору» лишь подтверждает догадку о том, что здесь законодатель отнюдь не имел в виду существенные условия по смыслу ст.432 ГК.

Как мы видим, только телеологическое и системное толкование закона позволяет прояснить многочисленные двусмысленности, которые рассеяны по тексту российских законодательных актов. Постепенное накопление судебной практики, толкующих подобные положения специальных норм закона, проясняет круг существенных условий поименованных договоров. Так, например, ВАС РФ в 2014 году признал, что в силу существа обязательств по договору возмездного оказания услуг положение п.1 ст.708 ГК о существенности условия о сроке выполнения работ в договоре подряда не применяется к договорам возмездного оказания услуг и не делает условие о сроке оказания услуг существенным (п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. N 165). Тем самым была решена старая проблема, которая долгое время решалась нижестоящими судами неодинаково.

В-третьих, к существенным относятся условия, по которым согласно заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Это положение означает, что любые условия, которые одна из сторон фиксирует в своей оферте (например, направляемом проекте договора), приравниваются к существенным и должны быть согласованы для того, чтобы договор был признан заключенным.

Иногда встречается такое мнение, что для признания выдвинутых одной из сторон условий существенными необходима прямая оговорка в оферте о том, что такие условия или некоторые из них являются существенными. В рамках этой ошибочной интерпретации при отсутствии в оферте такой специальной оговорки согласие другой стороны с теми условиями оферты, которые характеризуют предмет договора или являются объективно существенными в силу указания в законе, достаточно для признания договора заключенным, и договор будет считаться вступившим в силу в части согласованных условий без учета тех объективно несущественных условий оферты, по которым у стороны остались разногласия. Такая точка зрения является в корне неверной, так как не учитывает системное толкование закона и тот факт, что в силу ст.443 ГК «ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом»; «такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой», а в силу п.1 ст.438 ГК «акцепт должен быть полным и безоговорочным». В этих условиях системное толкование п.1 ст.438, 443 ГК и п.1 ст.432 ГК не оставляет сомнений в том, что сам факт включения оферентом тех или иных условий в оферту означает, что для него согласование таких условий является принципиальным и лишь частичное согласие другой стороны не влечет заключение договора. Иное толкование не только противоречило бы ст.443 ГК и п.1 ст.438 ГК, но и по существу было бы крайне неудачным, дестабилизируя отношения сторон и подрывая основной принцип договорного права – автономию воли. Ведь такое ошибочное толкование означало бы, что оференту может быть навязано содержание договора, не соответствующее тому, на что он сам выразил волю. Нет никаких гарантий, что оферент согласился бы делать оферту или изложил бы ее условия именно в имеющейся редакции, если бы он знал, что акцептант акцептует оферту лишь в части и суд признает договор заключенным лишь в этой части. Все условия договора тесно переплетены между собой. Поэтому следует презюмировать, что сам факт включения в оферту тех или иных условий означает, что их согласование принципиально для оферента.

Читайте так же:  Договор с ипотечным брокером

Отдельная проблема возникает в случае, когда у сторон остались не снятые разногласия, но договор начинает исполняться. По этому вопросу см. комментарий к ст.443 ГК.

1.2. Существенные условия должны быть согласованы сторонами в самом договоре или в различных дополнениях к нему (дополнительных соглашениях, приложениях, спецификациях и т.п.). В таких ситуациях договор будет считаться заключенным с момента заключения такой дополнительной сделки.

Кроме того, могут иметь место ситуации, когда в тексте договора или дополнениях к нему те или иные существенные условия не указаны, но они определены в подписанной сторонами документации, оформляющей сдачу-приемку (акты выполненных работ, накладные и т.п.). См.: Постановления Президиума ВАС от 28 октября 2010 г. N 15300/08 и от 31 января 2006 г. N 7876/05. В такой ситуации договор также следует признавать заключенным и действующим, как минимум, с момента оформления такой документации и согласования отсутствующих в договоре существенных условий.

1.3. Существенные условия договора могут носить не четко определенный, но определимый характер. В последнем случае стороны фиксируют в договоре алгоритм определения существенных условий, который может позволить к моменту исполнения договора определять значение такого условия. В частности, включение в договор валютной оговорки (ст.317 ГК), по сути, означает установление в договоре не четкого размера цены, а алгоритма его определения (подлежит уплате рублевая сумма, которая к моменту оплаты будет эквивалентна указанной сумме иностранной валюты по соответствующему курсу). Поэтому в тех случаях, когда условие о цене является в силу закона существенным, такое условие следует считать согласованным и в случаях использования валютной оговорки. Возможность установления иных вариантов определимых существенных условий поддерживает и судебная практика (пункт 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.01.2015 №2; Постановление Президиума ВАС РФ от 4 декабря 2012 г. N 11277/12).

1.4. Договор, в котором стороны не согласовали существенные условия, является именно незаключенным и фактически отсутствующим. Правила о недействительности договора к такой ситуации неприменимы (Пункт 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165).

1.5. Суд при рассмотрении спора о неисполнении договорных обязательств или иного договорного спора вправе признать договор незаключенным и в отсутствии иска о признании договора незаключенным или возражения одной из сторон со ссылкой на незаключенность договора (пункт 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 57)

2. Согласно п.2 ст.432 ГК договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договора) одной стороной и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор является двусторонней или многосторонней сделкой. Соответственно, для его заключения требуется изъявление воли более чем одного лица. Волеизъявление сторон на вступление в договор и обозначается в качестве оферты и акцепта.

Договор считается заключенным посредством оферты и акцепта и тогда, когда он подписывается в виде единого документа. Наиболее типичная форма заключения договора в хозяйственной практике состоит в подписании одной из сторон двух экземпляров договора и направления их другой стороне для подписания с последующим возвратом подписанного экземпляра первой стороне. В таком случае подписание экземпляров первой по очереди стороной будет считаться офертой, а второй стороной – акцептом. Более того, оферта и акцепт имеют место и тогда, когда договор подписывается в присутствии сторон. Просто в этом случае разрыв во времени между подписанием экземпляров договора одной сторонами оказывается минимальным.

В то же время могут встречаться ситуации, когда квалификация встречных волеизъявлений в качестве последовательных оферты и акцепта не столь однозначна. В частности, такая проблема возникает тогда, когда стороны подписывают по одному экземпляру обсужденного и согласованного заранее текста договора и обмениваются ими. Такая практика встречается в обороте. Представляется, что четко определить, кто из сторон здесь является оферентом, а кто акцептантом в такой ситуации достаточно проблематично. По сути, каждая из сторон является одновременно и оферентом, и акцептантом.

3. Пункт 3 ст.432 ГК, появившийся в ГК с 1 июня 2015 года, утверждает действие принципа эстоппель при формальной незаключенности договора. Согласно этой норме сторона, принявшая от другой стороны исполнение по договору или иным образом подтвердившая его действие, не может ссылаться на формальную незаключенность договора, если такая ссылка в контексте конкретных обстоятельств будет свидетельствовать о недобросовестности. Это положение применимо в первую очередь к ситуации отсутствия в договоре существенного условия. Ранее данная идея выводилась в судебной практике (Постановления Президиума ВАС от 8 февраля 2011 г. N 13970/10 и от 5 февраля 2013 г. N 12444/12, п.7 Информационного письма Президиума ВАС от 25 февраля 2014 года №165)

Если в договоре не согласованы некоторые существенные условия, но впоследствии одна из сторон подтверждает действие договора (принимает исполнение, сама исполняет свое встречное обязательство или совершает иные действия, подтверждающие действие договора), то попытка этой же стороны впоследствии сослаться на незаключенность (потребовать признания договора незаключенным в суде или возразить о незаключенности в ходе того или иного договорного спора) может расцениваться как недобросовестное, непоследовательное поведение, которое подрывает возникшие у контрагента, полагавшегося на предшествующее конклюдентное поведение первой стороны, разумные ожидания. В этом случае суд блокирует ссылку на незаключенность и исходит из факта заключенности договора.

Многое при применении принципа эстоппель в данной ситуации зависит от конкретных обстоятельств дела. В частности, принципиальное значение имеет то, вытекает ли из подтверждающего, конклюдентного поведения одной из сторон ее согласие с отсутствующим в договоре существенным условием. Если да, то есть основание для применения принципа эстоппель. Если нет, и вопрос об отсутствии согласия по соответствующему существенному условию никак не снимается за счет последующего поведения, то нет и оснований «исцелять» договор и признавать его заключенным.

Например, если в договоре подряда прямо не согласовано существенное условие о сроке выполнения работ, но впоследствии работы выполнены и заказчиком без возражений приняты, при попытке заказчика в ответ на иск о взыскании долга за выполненные работы сослаться на незаключенность договора суд должен применять эстоппель из п.3 ст.432 ГК, так как сам факт принятия работ конклюдентно свидетельствует о том, что срок, в который фактически уложился подрядчик, заказчика устроил, и по сути условие о сроке работ таким образом конклюдентно согласовано. Другая ситуация имела бы место, если в договоре подряда отсутствует срок выполнения работ или точное описание работ, а заказчик вносит подрядчику предоплату или передает материалы. В такой ситуации несмотря на то, что одна или даже обе стороны совершают действия, которые свидетельствуют о том, что они относятся к договору как к заключенному, вопрос о сроке выполнения работ или самом предмете договора никак таким поведением не проясняется. Поэтому если впоследствии стороны так и не договорятся о сроке работ или предмете договора, ссылка одной из сторон при рассмотрении спора на незаключенность договора не должна признаваться в качестве недобросовестной и отвергаться на том основании, что эта сторона ранее вела себя так, как если бы договор был заключен. Ведь если суд в такой ситуации отвергнет ссылку на незаключенность и признает договор заключенным, ему придется как-то восполнить пробел в договоре и определить существенное условие, в то время как сам существенный характер отсутствующего условия исключает право суда его определять по собственному разумению (это особенно очевидно применительно к такому существенному условию как предмет договора).

Договор признается несущественным