Договор товарищества без образования юридического лица

ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА: ПОРЯДОК НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПРИ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

На практике нередко встречается ситуация, когда две или более организации заключают договор простого товарищества в целях извлечения прибыли. При этом у сторон договора возникает немало проблем в части учета хозяйственных операций в рамках указанного договора и уплаты налогов по ним.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) находит все более широкое применение в сфере предпринимательской деятельности. Данный договор уникален по своему содержанию. Он позволяет объединять деятельность нескольких хозяйствующих субъектов, а также физических лиц для занятия одним общим видом деятельности без образования юридического лица.

Понятие, содержание договора простого товарищества, права и обязанности сторон, ответственность по данному договору определены главой 55 ГК РФ. По такому договору товарищи объединяют свои вклады, чтобы сообща действовать для получения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В договоре товарищи должны указать, какой деятельностью они будут совместно заниматься. Ведь отличительным признаком договора совместной деятельности является то, что все участники имеют общую цель, ради которой и создается товарищество. Если цель коммерческая, то участвовать в товариществе могут только организации и индивидуальные предприниматели. А вот физические лица, не зарегистрированные как ПБОЮЛ, в этом случае товарищами стать не могут.

Также участниками договора простого товарищества не вправе быть государственные предприятия, учреждения, некоммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Такой же позиции придерживаются и арбитражные суды (см. информационное письмо ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56).

Как упоминалось, стороны договора простого товарищества не образуют новое юридическое лицо (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), но, тем не менее, достигают общего результата совместными усилиями.

В связи с тем, что простое товарищество не является юридическим лицом, оно не признается налогоплательщиком ни по одному налогу. Обязанности по уплате налогов несет каждый товарищ соответственно своей доле, если иной порядок не установлен в договоре или ином соглашении.

Каждый товарищ должен внести свой вклад в совместную деятельность. Это может быть любое имущество (товары, деньги, недвижимость), а также имущественные права, деловая репутация, профессиональные знания, навыки, умения (ст. 1042 ГК РФ).

Однако при внесении такого вклада, как деловые связи, у товарища может возникнуть проблема с отражением вклада в бухгалтерском учете. По мнению Минфина РФ, организация не вправе внести деловые связи в качестве вклада в простое товарищество. В своем письме от 2 февраля 2000 г. N 04-02-05/7 Минфин РФ разъясняет, что, поскольку ГК РФ не содержит определения понятия «деловые связи», использование упомянутой нормы не представляется возможным. Поэтому, по мнению финансового органа, организация не вправе внести деловые связи в качестве вклада в простое товарищество. Также, согласно правилам ведения бухгалтерского учета в Российской Федерации, товарищ — юридическое лицо может внести в качестве вклада в простое товарищество только то, что ему принадлежит на праве собственности, отражено в его балансе и имеет стоимостную оценку (денежные средства, имущество, нематериальные активы и т. п.). Тем не менее в судебной практике встречаются примеры ситуаций, когда простое товарищество принимало в качестве вклада деловые связи каждого из товарищей (см. постановление ФАС Уральского округа от 6 апреля 2000 г. по делу N Ф09-396/2000-ГК).

Внесенные ценности поступают в общую долевую собственность товарищей.

Учет общего имущества, обязательств и хозяйственных операций простого товарищества необходимо вести в порядке, который предусмотрен для налогоплательщиков, применяющих общий режим налогообложения.

Операции по совместной деятельности нужно учитывать на отдельном балансе. На это указано в ПБУ 20\03 «Информация об участии в совместной деятельности», утвержденного приказом Минфина РФ от 24 ноября 2003 г. N 105н. Ведение операций по совместной деятельности необходимо поручить одному из участников.

Хочется отметить, что, заключая договор простого товарищества, рациональнее предусмотреть, что общие дела и учет будет вести один и тот же участник.

С 2006 г. вход в простое товарищество закрыт для плательщиков единого налога на вмененный доход. Об этом говорится в п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ.

Также в простых товариществах не должно быть организаций, применяющих упрощенную систему налогообложения, объектом налогообложения у которых являются доходы. Возможность стать товарищами сохранится только у тех налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения, которые выбрали объектом налогообложения «доходы минус расходы».

Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, заключив договор простого товарищества, обязаны исчислять единый налог с разницы между доходами и расходами по ставке 15% (п. 3 ст. 346.14 НК РФ в редакции Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 101-ФЗ).

Если один из товарищей или все товарищи применяют упрощенную систему налогообложения, то сумму прибыли от совместной деятельности они включают в состав внереализационных доходов, учитываемых при определении налоговой базы по единому налогу (п. 1 ст. 346.15, п. 9 ст. 250 и 278 НК РФ).

Пример. Организация, применяющая упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы минус расходы», исчисляет единый налог по ставке 15%. Данная организация заключила договор простого товарищества с ПБОЮЛ. Доля прибыли от совместной деятельности, распределенная в пользу организации по итогам отчетного года, составила 60 000 руб.

Налог на прибыль от совместной деятельности, исчисленный и подлежащий уплате в бюджет по итогам отчетного года, равен 9000 руб. (15% от 60 000 руб.).

С 2006 г. в соответствии с новой редакцией п. 4 ст. 273 НК РФ, введенной Федеральным законом от 6 июня 2005 г. N 58-ФЗ, все участники простого товарищества обязаны перейти на определение доходов и расходов по методу начисления. Расходы будут признаваться таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств или иной формы их оплаты.

Кассовый метод, при котором датой получения дохода признается день поступления средств на счета в банках и (или) в кассу либо день поступления иного имущества, работ, услуг или имущественных прав, товарищи применять уже не могут. Это же правило действует и в отношении тех налогоплательщиков, которые заключат договор доверительного управления имуществом.

Статья 273 НК РФ, предписывающая организациям, участвующим в совместной деятельности, перейти на метод начисления, распространяется только на плательщиков налога на прибыль. Ведь известно, что участники простого товарищества обычно не получают распределенную в их пользу прибыль на руки, а используют ее в рамках совместной деятельности. В результате при кассовом методе ни на расчетный счет, ни в кассу деньги не поступают и налогооблагаемого дохода не возникает. При методе же начисления распределенная, но не неполученная прибыль включается во внереализационные доходы. Таким образом, организации — участнику совместной деятельности придется заплатить налог на прибыль со средств, которые она направила на развитие совместного бизнеса.

Однако на участников договора простого товарищества, применяющих упрощенную систему налогообложения, это требование не распространяется. Они определяют доходы и расходы кассовым методом, но ст. 273 НК РФ руководствоваться не должны, поскольку в главе 26.2 НК РФ ссылок на эту статью нет. Следовательно, в любом случае организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, должны учитывать доходы и расходы по кассовому методу.

Участник, ведущий общие дела, определяет не доход товарищей, а их прибыль: термин «доход» заменен термином «прибыль каждого участника товарищества», что соответствует нормам гражданского законодательства.

С 2006 г. порядок уплаты НДС при совместной деятельности регулируется новой ст. 174.1 НК РФ, которая введена Федеральным законом от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ. Данная статья трактуется специалистами по-разному.

В соответствии со ст. 174.1 НК РФ вести общий учет операций, подлежащих налогообложению, может участник товарищества — российская организация либо индивидуальный предприниматель. При совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) на него возлагаются обязанности налогоплательщика. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в рамках совместной деятельности данный участник договора выставляет партнерам простого товарищества счета-фактуры.

При этом необходимо, чтобы счета-фактуры поставщиков были выставлены на его имя (п. 3 ст. 174.1 НК РФ). Участник должен отдельно учитывать товары (работы, услуги) и имущественные права, используемые в рамках договора о совместной деятельности.

Если все участники товарищества применяют общую систему налогообложения, положения данной статьи не вызывают вопросов. Но ведь товарищами могут быть и организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, которые не платят НДС.

Возникает вопрос: нужно ли понимать ст. 174.1 НК РФ в том смысле, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения и участвующие в деятельности простого товарищества, все же являются плательщиками НДС?

Согласно одному из положений ст. 174.1 НК РФ на участника товарищества возлагаются обязанности налогоплательщика, «установленные настоящей главой». Получается, что товарищи, применяющие упрощенную систему налогообложения, действительно должны перечислять налог. Однако в ст. 346.11 НК РФ сказано, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, начисляют НДС только на таможне либо когда являются налоговыми агентами. Получается, что в ст. 174.1 НК РФ обязанность платить налог упоминается, однако в ст. 346.11 НК РФ в связи с этим изменения не внесены. Новая редакция главы 21 НК РФ признает любого участника товарищества плательщиком НДС, обязанным выставлять счета-фактуры, а также имеющим право на налоговый вычет.

Пока единого мнения по этому поводу не существует. Авторы, считающие, что такие участники простого товарищества должны платить НДС, обосновывают свою позицию прямым указанием закона (ст. 174.1 НК РФ). Такой точки зрения придерживаются и официальные органы. В частности, Минфин РФ в письме от 21 февраля 2006 г. N 03-11-04/2/49 указал, что при совершении операций по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) на участника товарищества возлагаются обязанности плательщика НДС. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с этим договором товарищ, на которого возложены обязанности по ведению общих дел, должен выставлять соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном Налоговым кодексом РФ. Данная позиция официальных органов не нова и высказывалась неоднократно (см. письма Минфина РФ от 11 февраля 2005 г. N 03-03-02-04/1/37, МНС РФ от 18 августа 2004 г. N 03-1-08/1815/45, от 30 января 2003 г. N 03-1-08/347/13-Г733).

Читайте так же:  Шиманаева нотариус

Эксперты, высказывающие противоположную точку зрения, акцентируют внимание на том, что нормы НК РФ, регулирующие порядок использования упрощенной системы налогообложения, являются специальными и обладают юридическим приоритетом над общими нормами. Поскольку в соответствии со специальными нормами лица, применяющие упрощенную систему налогообложения, плательщиками НДС не признаются, такое преимущество распространяется и на товарищей.

Обратимся к арбитражной практике. В постановлении от 28 февраля 2007 г. по делу N А48-2638/06-8 ФАС Центрального округа указал, что участник договора простого товарищества, на которого возложены обязанности по ведению общего учета операций, подлежащих налогообложению, обязан исчислять и уплачивать в бюджет НДС по таким операциям в общеустановленном порядке. Также этому товарищу предоставляется право на применение налоговых вычетов по НДС на основании выставленных ему счетов-фактур независимо от того, является он плательщиком НДС вне рамок договора простого товарищества или нет.

При этом суд руководствовался следующим. В соответствии со ст. 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения может применяться только индивидуальными предпринимателями и организациями. Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ под организациями понимаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как отмечалось, в силу п. 1 ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Совокупный анализ названных нормативных положений позволяет сделать вывод о том, что налогообложение предпринимательской деятельности, осуществляемой в рамках простого товарищества, не может производиться по упрощенной системе. Следовательно, учет общего имущества, обязательств и хозяйственных операций простого товарищества необходимо вести в порядке, предусмотренном для налогоплательщиков, применяющих общий режим налогообложения. При ведении деятельности в рамках простого товарищества уплачиваются налоги, установленные законодательством, в том числе НДС.

Таким образом, по данному конкретному делу суд не признал приоритета специальных норм. Однако недостаточность практики по этой категории дел не дает возможности сделать однозначный вывод о том, какой подход следует считать верным.

Товарищ, ведущий общие дела товарищества, имеет право на возмещение из бюджета НДС, уплаченного поставщикам. Подобный порядок принятия сумм налога к вычету в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) в настоящее время прямо закреплен ст. 174.1 НК РФ. Соглашением сторон по договору простого товарищества может быть установлено иное, например, вычет может применяться товарищами пропорционально их доле участия в расходах (см. постановление ФАС Московского округа от 1, 5 февраля 2007 г. по делу N КА-А40/13058-06). Обязательные условия для вычета — наличие счета-фактуры, оформленного надлежащим образом и выписанного на имя товарища, ведущего общие дела товарищества (см. постановление ФАС Московского округа от 6, 7 декабря 2006 г. по делу N А40-12015/06-35-117), и раздельный учет товаров (работ, услуг), используемых при проведении операций по договору простого товарищества и при ведении иной деятельности.

ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 30 декабря 2004 г. по делу NА17-1627/5-2004 указал, что налогоплательщик обязан восстановить НДС по приобретенному для облагаемых налогом операций имуществу, впоследствии переданному в качестве вклада по договору простого товарищества.

Поскольку использование в хозяйственной практике договора о совместной деятельности дает товарищам определенные преимущества при налогообложении, указанные договоры часто используются притворно (для минимизации налогообложения) либо для прикрытия других договоров (с целью избежать налогообложения).

Например, одна из наиболее распространенных схем заключается в том, что, заключив договор, один из товарищей вносит свой вклад в общий бизнес имуществом, а другой — денежными средствами. Когда действие договора прекращается, первый, выходя из товарищества, забирает свой вклад деньгами, а второй — имуществом. Цель этой комбинации — избежать обязанности по уплате НДС, которая возникает при продаже товара.

Так, в одном из дел предпринимателю по договорам простого товарищества были переданы помещения, использовавшиеся им в производственном процессе. Оценив заключенные предпринимателем договоры, суд пришел к выводу об их ничтожности и квалифицировал фактически сложившиеся отношения как аренду, а уплаченные денежные средства признал арендной платой (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 мая 2006 г. по делу N Ф08-1983/2006-829А).

Налоговые органы также считают злоупотреблением со стороны налогоплательщика заключение договоров о совместной деятельности, если руководитель одной организации-товарища одновременно исполняет функции заместителя руководителя другой организации — члена товарищества. Однако ни налоговое законодательство, ни судебная практика не подтверждают правильность такой позиции.

Как следует из п. 1 ст. 20 НК РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Соответственно когда налоговый орган будет ссылаться на обстоятельство взаимозависимости двух товарищей, ему придется доказать факт влияния на экономический результат деятельности участников договора (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 14 марта 2007 г. по делу N А05-7758/2006-34).

И все же, несмотря на пристальное внимание налоговых органов к товарищам, если стороны действительно работают по договору о совместной деятельности и правильно оформляют документы, опасаться претензий налоговых органов им не стоит.

Журнал «Законодательство» N 3/2008, Л.Н. Максимова

Договор простого товарищества (некоторые спорные вопросы)

С. В. Шепилов, начальник отдела правового управления ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат»

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) получил широкое применение в гражданском обороте Российской Федерации, что порождает среди ученых и практиков многочисленные вопросы различного уровня.

В соответствии с п.1 ст. 1041 ГК РФ «по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели».

Как мы видим, предметом договора простого товарищества является совместные действия товарищей по достижению единой для всех сторон договора цели. При этом легальная формулировка предусматривает, что такая деятельность осуществляется без образования юридического лица. Эта норма закона толкуется одними правоведами как запрет на ведение по договору простого товарищества деятельности, целью которой является создание юридического лица (следовательно, выделение учредительного договора в отдельный вид обязательств) 1 . Другие юристы указывают на то, что учредительный договор является договором простого товарищества лишь в случае, когда он не является учредительным документом организации 2 . Третьи говорят о том, что юридическим лицом, исходя из буквального толкования ст. 1041 ГК РФ, не может быть лишь само объединение товарищей, а учредительный договор является одним из видов договора простого товарищества 3 . Представляется наиболее обоснованной последняя точка зрения, нашедшая отражение в специальных нормах об учреждении юридических лиц различных организационно-правовых форм 4 .

Существенными условиями договора простого товарищества являются условия о вкладах товарищей, их совместных действиях и цели для достижения которой эти действия осуществляются. Однако для некоторых видов договоров простого товарищества, например учредительного договора, специальными правовыми нормами список существенных условий договора может быть расширен.

Законодательство не содержит специальных норм о форме договора простого товарищества, а потому к данному договору применяются общие положения ГК РФ о форме сделок и форме договора.

ГК РФ классифицирует договоры простого товарищества:

– в зависимости от срока действия на бессрочный и договор, заключенный с указанием срока;

– в зависимости от уровня раскрытия информации о заключении договора для третьих лиц выделяется договор негласного товарищества;

– в зависимости от цели, для достижения которой заключен договор, на договор, заключаемый для осуществления предпринимательской деятельности и не связанный с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности.

От того, к какому виду относится конкретный договор простого товарищества, зависит его субъектный состав, характер ответственности товарищей по общим долгам, порядок расторжения договора и иные вопросы взаимоотношений товарищей.

Согласно п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, в отношении субъектного состава договора совместной деятельности не связанного с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности никаких ограничений Кодекс не предусматривает. Таким образом, из числа субъектов этого типа договоров исключены физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования и некоммерческие организации. В юридической литературе встречается мнение, что некоммерческие организации могут участвовать в таком товариществе 5 , при этом ссылаются на абз.2 п.3 ст.50 ГК РФ, содержащий общее дозволение на ведение предпринимательской деятельности некоммерческими организациями, если это служит достижению целей, ради которых они созданы.

Полагаем, что данная точка зрения небезупречна, так как критерием определения субъектного состава договора простого товарищества является вид и тип лица, которое может являться его стороной, а не вид осуществляемой таким лицом деятельности. Некоммерческие организации в рассматриваемой норме закона не поименованы, а потому не могут являться стороной по договору. В противном случае необходимо согласится с тем, что ст. 1041 ГК РФ не содержит никаких ограничений на субъектный состав договора простого товарищества заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности. Ведь нормой п.4 ст. 23 ГК РФ дозволяется гражданам, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, осуществлять предпринимательскую деятельность, и предусмотрено, что в отношении сделок заключенных ими при этом суд может применить правила Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Не запрещено осуществление предпринимательской деятельности Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями. Более того, ст.124 ГК РФ предусматривает, что эти субъекты гражданского права выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами.

Читайте так же:  Заявление на оплата работы в выходные дни

В юридической литературе большинство исследователей рассматривают договор простого товарищества в качестве многосторонней и фидуциарной сделки. Сложнее решается вопрос о возмездном характере договора. Отсутствие явного указания на плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (ст.423 ГК) послужило причиной признания договора простого товарищества безвозмездным договором некоторыми учеными 6 . Другие авторы рассматривают взнос участников в совместную деятельность в качестве «своеобразного встречного удовлетворения» 7 . Существует такая точка зрения, что этот вопрос не имеет никакого правового значения, так как обязательства по договору не носят встречного характера, а направлены на достижение единой для всех участников цели 8 .

С нашей точки зрения, данный вопрос имеет только теоретическое значение. С учетом того, что в соответствии с п.2 ст. 423 ГК РФ безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления, а п.3 этой же статьи презюмирует, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное, договор простого товарищества является возмездным.

В соответствии со ст. 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Эта формулировка является новацией ГК РФ 1994 г. Ранее российское и советское гражданское право либо признавало в качестве вклада деньги, иное имущество и личный труд (проект Гражданского уложения, ст.2137; ст.436 ГК РСФСР 1964 г.) деньги, иное имущество и услуги (ГК Р. С. Ф. С. Р. 1924 г.), либо имущество и усилия (ст.122 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик).

Обязательной денежной оценки вклада в договоре простого товарищества Гражданский кодекс не требует. Однако с оценкой вклада, закон связывает в некоторых случаях определенные юридические последствия (ст.1046, 1047, 1048 ГК РФ). Соотношение вкладов товарищей определяется договором. Если такое условие договором простого товарищества не предусмотрено, то вклады признаются равными по стоимости. Вместе с тем, законодатель предусмотрел возможность пересмотра соотношения размеров вкладов товарищей исходя из «фактических обстоятельств». По всей видимости, указанная норма призвана повысить уровень защищенности добросовестной стороны при рассмотрении спора в суде. Полагаем, что в целях избежания разногласий при решении вопросов распределения расходов, прибыли товарищества необходимо в договоре либо соглашении товарищей осуществить оценку и определить стоимость вклада каждого товарища.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются, по общему правилу, их общей долевой собственностью.

Товарищи могут поручить ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц. Как правило, на практике ведение бухгалтерского учета поручается лицу, ведущему общие дела товарищей.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их согласию, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом. В таком же порядке они распоряжаются имуществом, которое принадлежит им на праве общей долевой собственности (ст. 246 ГК).

Гражданским кодексом РФ предусмотрено три модели ведения общих дел товарищей:

– в общем случае (если иное не установлено договором) каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей;

– договором простого товарищества может быть установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками;

– договором простого товарищества может быть установлено, что ведение дел осуществляется совместно всеми участниками договора простого товарищества.

Соответственно для первых двух моделей в отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме. При этом представляется правильным указывать в договоре или доверенности конкретный круг полномочий товарища на заключение сделки от имени всех товарищей не подлежащий расширительному толкованию. Это позволит товарищам в отношениях с третьими лицами ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей.

В третьей модели для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

Правила о последствиях совершения товарищем от имени всех товарищей сделок, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо сделок заключённых в интересах всех товарищей от своего имени в целом аналогичны правилам главы 50 ГК. Если имелись достаточные основания полагать, что сделка была необходима в интересах всех товарищей совершивший ее, товарищ вправе требовать возмещения понесенных расходов. Товарищи, понесшие в результате таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Интересен вопрос о форме и порядке выдачи доверенности нескольких лиц на право совершать сделки от их имени. Норма ст. 1044 ГК РФ упоминает такой документ в единственном числе по отношению ко всем доверителем. В то же время легальное определение, данное в ст. 185 ГК РФ, не указывает на возможность выдачи доверенности несколькими лицами другому лицу. Применение некоторых правил ГК РФ, регламентирующих форму доверенности, так же затруднено 10 . С нашей точки зрения возможна выдача как одной доверенности подписанной несколькими доверителями, так как это прямо не запрещено ГК РФ, так и выдача доверенностей каждым из товарищей отдельно.

Вне зависимости от модели ведения общих дел, каждый товарищ имеет право на получение информации о состоянии общих дел, он вправе знакомиться с любой документацией, относящейся к ведению дел (договорами, первичной бухгалтерской документацией и т. д.). Ограничение этого права, а также отказ от него ничтожны.

При осуществлении товарищами совместной деятельности у них возникают общие обязательства перед третьими лицами. Ответственность товарищей по таким обязательствам может быть долевой либо солидарной в зависимости, от характера совместной деятельности либо от основания возникновения соответствующего обязательства.

Если договор простого товарищества заключен для осуществления предпринимательской деятельности, то по всем общим обязательствам товарищи отвечают солидарно. Это правило корреспондирует принципу презумпции солидарности по общему обязательству нескольких лиц (как должников, так и кредиторов), связанному с предпринимательской деятельностью, установленному ст. 322 ГК РФ. Если же договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью, то в соответствии со ст. 1047 ГК РФ по общим обязательствам, возникшим из договора, товарищи несут долевую ответственность пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело, а по всем другим (не договорным) общим обязательствам они отвечают солидарно.

Предусмотренные ГК РФ правила об ответственности товарищей по общим обязательствам не могут быть изменены соглашением товарищей, так как они касаются отношений товарищей с третьими лицами. Указанные правила позволяют кредитору определить, является ли обязанность товарищей по отношению к нему долевой или солидарной, что крайне важно для него в случае предъявления иска. Если при солидарном обязательстве кредитор вправе предъявить иск как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них на всю сумму долга, то при долевом обязательстве он должен взыскивать с каждого из товарищей причитающуюся с него часть долга, пропорциональную стоимости его вклада в общее дело.

Наряду с нормами об ответственности товарищей, которые регулируют отношения с третьим лицам, важное значение для участников договора имеют правила о распределении между товарищами бремени общих расходов и убытков. Поскольку эти правоотношения имеют договорный характер, они регулируются диспозитивными нормами ст. 1046 ГК РФ. То же самое можно сказать и о распределении прибыли, полученной товарищами в результате совместной деятельности. Вместе с тем, следуя традициям еще римского права, ГК не допускает так называемых «львиных», т. е. грабительских товариществ (societas leonina), объявляя ничтожными соглашения, устраняющие кого-либо из товарищей от участия в прибыли либо освобождающие от несения общих расходов или убытков. При отсутствии иного соглашения расходы, убытки и прибыль распределяются между товарищами пропорционально стоимости их вкладов в общее дело 11 .

Фидуциарный характер договора простого товарищества проявляется в основаниях прекращения договора. В соответствии со ст. 1050 ГК РФ договор простого товарищества прекращается вследствие невозможности участия кого-либо из товарищей в договоре по причине смерти (ликвидации либо реорганизации юридического лица), ограничения дееспособности (объявлении юридического лица несостоятельным), выдела доли товарища по требованию кредитора, отказа товарища от участия в бессрочном договоре, либо расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами. Однако указанная норма, в целях обеспечения прав не «выбывших» участников договора, является диспозитивной. Законом предусмотрено, что договором или последующим соглашением может быть предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами.

Еще одним основанием прекращения договора является истечение срока действия договора. Интересно, что такого основания для прекращения договора простого товарищества, как достижение цели в Гражданском кодексе не указано. В то же время в ст. 1052 ГК РФ содержится упоминание о договоре заключенном с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Из вышеизложенного следует, что при достижении цели договора он не считается прекращенным, если в тексте договора отсутствует условие о его прекращении в этом случае.

Читайте так же:  За тонировку штраф 5000

Расторжение договора простого товарищества осуществляется в порядке и при условиях указанных в главе 29 ГК РФ. Закон допускает односторонний отказ от исполнения договора простого товарищества. В соответствии со ст. 1052 ГК РФ сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине. Закон не называет, что является уважительной причиной, оставляя это на усмотрение сторон, либо судейское усмотрение. При этом сторона, требующая расторжения договора обязана возместить остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц. Последствием прекращения договора простого товарищества является раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования, который осуществляется в порядке, установленном ст. 252 Гражданского кодекса. При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

При прекращении договора простого товарищества в отношениях между одной стороной и остальными товарищами, когда договор сохраняется в отношениях между ними, лицо, в отношении которого договор прекратился, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.

Достаточно интересной разновидностью договора простого товарищества является негласное товарищество. Его особенностью является то, что в соответствии с условиями договора его существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. Обязательства, возникшие в процессе совместной деятельности товарищей, считаются общими.

1. Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ / Под ред. М. И. Брагинского, В. В. Витрянского, Е. А. Суханова, К. Б. Ерошенко. М., 1996. С. 333–334.

2. Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. М.: Фонд Правовая культура, 1996. С. 253–254.

3. Гражданское право: Учебник. Часть 2. Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: «Проспект». 1997. С.655; Масляев А. И., Масляев И. А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1988. С.18 и сл.; Гражданское право: В 2 т. Том 2. Полутом 2: Учебник / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. М.: Издательство БЕК, 2000. С.321–324.

4. Например, п.5 ст. 9 Федерального Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п.1 ст.12 Федерального Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

5. Гражданское право: Учебник. Часть 2/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. С.655.

6. Иоффе О. С. Советское гражданское право (курс лекций). Отдельные виды обязательств. Л., 1961. С.457.

7. Гражданское право: Учебник. Часть 2/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. С.654; Масляев А. И., Масляев И. А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. С.18; Гражданское право. В 2-х томах/ Под ред. В. А. Рясенцева. М., Т.2. С. 368–369.

8. Советское гражданское право. Учебник/ Под. ред. О. А. Красавчикова. Т.2. М., 1969. С.356.

10. Например, достаточно сложно, с нашей точки зрения, соблюсти правило об указании даты выдачи доверенности, так как зачастую стороны договора находятся в разных городах и даже субъектах РФ.

11. Авилов Г. Е. Комментарий к главе 55 ГК РФ// Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель/ Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М., 1996. С.566.

Для каких целей служит договор простого товарищества

Договор простого товарищества заключают для ведения совместной деятельности без образования юридического лица. Какими особенностями обладает этот тип договоров.

Для подготовки договора простого товарищества воспользуйтесь образцом

Договор простого товарищества предназначен для того, чтобы несколько лиц могли объединить свои вклады и вести совместную деятельность, но при этом не образовывать юридическое лицо. Заключение договора возможно как для деятельности в целях получения дохода, так и для другой деятельности, не противоречащей закону (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Нормы, которые регулируют такие договорные отношения, присутствуют в главе 55 ГК РФ. В случае, если договор подписывают для ведения инвестиционной деятельности, он подпадает под регулирование Федерального закона от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе».

При заключении договора простого товарищества обратите внимание, кто может быть его сторонами, если соглашение заключают для ведения предпринимательской деятельности. В таком случае в нем могут участвовать только коммерческие компании или ИП (п. 2 ст. 1041 ГК РФ).

Образец соглашения

Договор простого товарищества заключают для совместного достижения целей

У любого вида договора есть существенные условия, без согласования которых договор нельзя признать действительным (ст. 432 ГК РФ). Для договора простого товарищества существенными являются:

  • условия, на которых участники сделки объединяют вклады;
  • определение общей цели, ради которой заключают договор;
  • перечень совместных действий, которые будут предпринимать стороны договора для достижения цели.

Данные условия закрепляют в предмете договора.

В договоре простого товарищества в условии о предмете указывают, что является вкладом

В разделе о предмете пишут, что подразумевают под вкладом товарища. В общем виде вкладом признают то, что участник сделки вносит в общее дело. В частности, это могут быть денежные средства или имущество. Но также вложения могут быть нематериальными, например:

  • профессиональная подготовка участника, его знания, умения и навыки;
  • бизнес-репутация и деловые связи.

По общему правилу вклады считают равными по стоимости. Однако в условиях договора можно указать иные принципы оценки. Также на иную оценку могут указать фактические обстоятельства. Оценку вкладов в денежном эквиваленте производят по соглашению между участниками договора.

Имущество считают долевой собственностью

Имущество, которое участники сделки объединили при заключении договора простого товарищества, это общая долевая собственность товарищей. Такой же собственностью считают:

  • материальные ценности;
  • продукцию;
  • результаты совместной деятельности;
  • доходы, которые возникнут или будут получены в процессе исполнения договора.

При этом в условиях договора можно оговорить иную схему распределения собственности. Возможен раздельный режим (п. 1 ст. 1043 ГК РФ). В частности, участники сделки могут выбрать режим собственности отдельно для вкладов, отдельно для результатов и доходов. Кроме того, на установление долевой собственности могут быть ограничения в законе или следовать из сути договорных обязательств.

Участник товарищества действует от лица остальных

Участники договора простого товарищества получают определенные полномочия. Обычно договор позволяет каждому участнику сделки действовать от имени всех товарищей. Но можно закрепить в соглашении, что:

  • дела от имени всех товарищей ведет определенный участник договора,
  • товарищи ведут дела совместно. Во втором случае для заключения какой-либо сделки потребуется согласие всех сторон договора.

Для заключения сделок с третьими лицами полномочия на это оформляют доверенностью. Доверенность получает один из участников договора. Также сделку можно совершать на основании договором простого товарищества, который заключили в письменной форме.

В связи с хозяйственной деятельностью появляется необходимость вести бухгалтерский учет. В условиях договора стороны указывают, кто из участников сделки будет заниматься ведением бухучета.

За досрочный выход из договора участник товарищества компенсирует остальным убытки

При заключении договора указывают, какую ответственность берут на себя стороны договора. В частности, действует правило, что если участник сделки решил прекратить участие, но действие договора не прекратили, бывший участник отвечает перед третьими лицами так, как если бы остался в составе участников.

Договор простого товарищества заключают на определенный срок или до достижения определенной цели. Участник сделки вправе требовать расторжения соглашения досрочно. Расторжение допускают по уважительной причине. При этом сторона, которая выходит из договора, возмещает остальным реальный ущерб, который причинила досрочным расторжением соглашения.

Читайте на тему

Самые популярные рекомендации в Системе Юрист в этом месяце

Восемь опасных условий договоров аренды, услуг и подряда
Смотрите, какие условия суды чаще всего оценивают по-разному. Возьмите в договор безопасные формулировки таких условий. Используйте позитивную практику, чтобы убедить контрагента включить условие в договор, а негативную – чтобы убедить отказаться от условия.

Как судиться с приставами: алгоритм работы
Оспаривайте постановления, действия и бездействие пристава. Освобождайте имущество от ареста. Взыскивайте убытки. В этой рекомендации все, что нужно: четкий алгоритм, подборка судебной практики и готовые образцы жалоб.

Как налоговая на самом деле проверяет сведения в ЕГРЮЛ
Читайте восемь негласных правил регистрации. Основано на показаниях инспекторов и регистраторов. Подойдет для компаний, которым ИФНС поставила метку о недостоверности.

20 новых правовых позиций судов о взыскании судебных расходов
Свежие позиции судов по неоднозначным вопросам взыскания судебных расходов в одном обзоре. Проблема в том, что множество деталей до сих пор не прописано в законе. Поэтому в спорных случаях ориентируйтесь на судебную практику.

Обзор практики по уведомлению контрагентов
Отправляйте уведомление на сотовый, по e-mail или бандеролью.

Договор товарищества без образования юридического лица