Когда можно заключать договор перевода долга

Когда можно заключать договор перевода долга

КОНСУЛЬТАЦИИ: ВОПРОСЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ПЕРЕВОДА ДОЛГА

В соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации, перевод долга означает замену стороны обязательства: первоначального должника новым должником.

Обязательные условия договора о переводе долга

В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Перевод долга оформляется в виде договора или соглашения об уступке. Как и любой иной договор, он должен содержать все существенные условия, чтобы быть заключенным. Существенные условия, которые должны содержаться в договоре о переводе долга:

— указание на сделку, по которой образовалась задолженность и из которой выбывает должник. Указание в договоре о переводе долга, что уступается кредиторская задолженность на определенную сумму без индивидуализации сделки, по которой возникла эта задолженность, не признается судом как достаточное для определения предмета договора;

— объем передаваемого долга по каждому обязательству;

— данные о первоначальном и о новом должнике.

Объем переводимого долга

Статья 391 о переводе долга не содержит положений о том, можно ли уступать часть долга или он должен переводиться в своей целостности. По данному вопросу судебная практика и научные статьи имеют противоположные позиции:

Первая позиция : перевод долга на часть обязательства не возможен.

Эта позиция приводит следующие обоснования. Перевод долга означает перемену в обязательстве должника. Замена должника предполагает, что он полностью выходит из обязательства и его место в обязательстве заменяет новый должник. При этом гл. 24 Гражданского кодекса Российской Федерации не предусматривает перевод части долга.

При указанных обстоятельствах, если на истца переведена часть долга третьего лица по договору, третье лицо не может считаться выбывшим из обязательства, т.е. замена лица в обязательстве не осуществлена, в связи с чем договор о переводе долга противоречит требованиям ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна.

Вторая позиция : перевод долга на часть обязательства возможен.

Нормы гражданского законодательства (гл. 24 Гражданского кодекса Российской Федерации) не устанавливают запрета на частичную уступку прав требования либо перевода долга. Поэтому уступка части долга возможна.

Таким образом, на настоящий момент существуют диаметрально противоположные позиции относительно возможности перевода долга на часть обязательства. В связи с этим стоит осторожно подходить к переводу долга на часть обязательства.

Согласие на перевод долга

В соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. При этом согласие кредитора может предоставляться в нескольких формах:

отдельное письменное согласие.

В согласие необходимо включить положения о сделке, по которой образовалась задолженность, объем передаваемого долга, данные о первоначальном и о новом должнике;

трехсторонний договор между первоначальным кредитором, первоначальным должником и новым должником.

Согласие кредитора дается в самом договоре о переводе долга, где кредитор является одной из сторон договора При этом договор может быть составлен в самой простой форме, чтобы просто отразить согласие кредитора на перевод долга. Дальнейшие взаимоотношения кредитора с новым должником можно урегулировать дополнительным соглашением, которое согласуется между кредитором и новым должником без участия выбывшей стороны

отметка о согласии на договоре.

Согласие кредитора может быть дано путем проставления на договоре о переводе долга слова «согласовано», подписи генерального директора кредитора и заверения печатью кредитора

согласие в первоначальном договоре.

В статьях о переводе долга не содержится объяснений, можно ли в первоначальном договоре между кредитором и должником предусмотреть согласие кредитора на перевод долга по этому договору. В связи с отсутствием такого запрета нам представляется возможным закрепить соответствующее разрешение кредитора на перевод долга в первоначальном договоре;

согласие кредитора после перевода долга.

Российская судебная практика признает, что согласие на перевод долга будет действовать и уступка долга будет считаться состоявшейся, даже если такое согласие было дано уже после перевода долга. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 октября 2000 г. N Ф04/2722-675/А75-2000).

Законодательство предъявляет определенные требования к форме договора уступки. В соответствии со ст. ст. 389 и 391 Гражданского кодекса перевод долга, основанный на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей письменной форме.

Перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Другим случаем, когда передача долга должна быть зарегистрирована в установленном законодательном порядке, являются сделки передачи долга, связанного с недвижимостью. В силу ст. 165 Гражданского кодекса Российской Федерации несоблюдение требования о государственной регистрации сделки (в случаях, установленных законом) влечет ее недействительность.

Возражения нового должника против требования кредитора

Для того чтобы перемена должника не ухудшала правовое положение нового должника в обязательстве, законодатель ввел в Гражданский кодекс Российской Федерации ст. 392, в соответствии с которой «новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником». Таким образом, новый должник может противопоставить требованиям кредитора все возражения, которые имел первоначальный должник, в том числе о недействительности сделки, погашении долга, пропуске срока исковой давности и др., кроме личных. Дополнительно новый должник может приводить возражения, которые основаны на его личных взаимоотношениях с кредитором, например, требовать зачета встречного требования по ст. 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, ссылаться на прощение долга (ст. 415 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Несмотря на это, осторожно стоит подходить к переводу долга, который обеспечивается поручительством и залогом. По общему правилу при переводе долга поручительство и залог прекращаются, если поручитель и залогодатель не выразили согласия за нового должника (ст. 356 и ст. 367 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Прежний должник обязан сообщить новому должнику необходимые сведения и передать соответствующие документы, которые могут стать основанием для возражения последнего против заявленных ему требований кредитора. Должник, выбывая из обязательства, не несет перед кредитором никакой ответственности за неисполнение обязательства новым должником, если иное не предусмотрено договором.

Адрес: 656043, Россия, Алтайский край, г. Барнаул, ул. Никитина, 90.

Телефоны: +7 (3852) 65-82-01, 65-82-03.
Факс: +7(3852) 63-38-63.

© 2007 — 2017 «Министерство сельского хозяйства Алтайского края».

При полном или частичном использовании любой информации ссылка обязательна.
По вопросам работы сайта просим отправлять замечания в наш адрес [email protected]

О переводе долга (Бычков А.)

Дата размещения статьи: 22.05.2015

С помощью договора о переводе долга участники гражданского оборота могут поменять должника в обязательстве, не затрагивая иные обязательства по договору. Чем может быть интересен перевод долга кредитору и как ему защитить свои права и законные интересы?

Условия

Динамичность современного гражданского оборота предоставляет его участникам возможность изменять субъектный состав своих обязательств. Они могут уступать права по договору и переводить долги, а также передавать все права и обязанности по нему, осуществляя замену стороны не в отдельном обязательстве, а во всем договоре. Использование конструкции договора о переводе долга дает возможность участникам гражданского оборота заменить в обязательстве одного должника другим.
Поскольку перевод долга допускается с согласия кредитора (абз. 1 ч. 2 ст. 391 ГК РФ), последний как сильная сторона в обязательстве может представить такое согласие либо отказать в его предоставлении, может обусловить дачу согласия совершением должником каких-либо действий или уплаты определенной суммы в его пользу. Так как у кредитора нет обязанности давать такое согласие, получение вознаграждения или иного встречного предоставления от должника может рассматриваться как установление платы за совершение действия, влекущего для должника положительный экономический эффект — освобождение от долгового бремени перед кредитором (ст. ст. 421, 423, 779 ГК РФ).
Необходимость получения согласия кредитора на перевод долга защищает его имущественное положение, позволяя ему выразить обязательную для сторон волю относительно возможности вступления или невступления в обязательство нового должника. При этом кредитор вправе оценить имущественное положение такого должника, а также цель заключения соглашения о переводе долга с точки зрения добросовестности его участников и возможных неблагоприятных имущественных последствий для самого кредитора. При отсутствии такого согласия перевод долга совершен быть не может (Постановление Президиума ВАС РФ от 01.10.2013 N 3914/13 по делу N А06-7751/2010).
Закон не устанавливает каких-либо требований к форме даче согласия кредитором на перевод долга. Это может быть заранее включенное в договор с должником согласие, адресованное должнику письмо, подписание трехстороннего соглашения с прежним и новым должниками, проставление отметки на двустороннем договоре между должниками либо заключение прямого договора с новым должником (абз. 2 ч. 1 ст. 391 ГК РФ).
В качестве согласия на перевод долга могут рассматриваться активные действия кредитора по обращению в суд с требованиями к новому должнику (Постановление АС ЦО от 18.09.2014 по делу N А48-2357/2012(53с)). Согласие на перевод долга может быть получено у кредитора как до подписания договора о переводе долга, так и в момент или после его подписания (Постановление СКО от 15.11.2012 по делу N А53-2237/2012).
В договоре о переводе долга необходимо указать конкретное обязательство, по которому переводится долг (например, обязательство по оплате отгруженной продукции в определенной сумме с указанием реквизитов договора поставки или товарной накладной, если товар поставлялся по разовой сделке купли-продажи), ссылки на периоды возникновения задолженности с указанием дат и номеров договоров, накладных, счетов и иных документов, позволяющих определить момент и основания возникновения обязательства (Постановление АС ВВО от 13.08.2014 по делу N А38-4770/2013).
Таким образом, из содержания договора о переводе долга должно быть очевидно, в каком виде и в каком размере существует обязательство, по которому осуществляется перевод долга, поскольку в противном случае такой договор в силу ст. 432 ГК РФ не может считаться заключенным (Постановление ФАС УО от 03.02.2014 N Ф09-14216/13).
В договоре о переводе долга необходимо согласовать форму и порядок встречного предоставления за принимаемое новым должником на себя обязательство: это могут быть как внесение платы, так и иные способы (например, получение новым должником от прежнего имущества или иного материального блага). При отсутствии в договоре о переводе долга условия о встречном предоставлении оно будет определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Только надо учесть, что все договоры между коммерсантами предполагаются возмездными в силу ст. 423 и п. 4 ст. 575 ГК РФ (Постановление ФАС СЗО от 19.06.2007 по делу N А56-12548/2006).
В качестве встречного предоставления за принятие долга может рассматриваться переход к новому должнику, исполнившему обязательство, прав кредитора к первоначальному должнику (абз. 2 п. 3 ст. 391 ГК РФ). Однако в договоре о переводе долга лучше согласовывать форму и порядок расчетов за принимаемый долг во избежание разногласий, учитывая, что размер встречного предоставления, доказываемый новым должником по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ, не всегда будет равнозначен сумме самого долга.
На форму договора о переводе долга распространяются те же требования, что и на основной договор, из которого возникло обязательство, долг по которому переводится (ст. 389 и п. 4 ст. 391 ГК РФ). Так, если основной договор был нотариально удостоверен или зарегистрирован (например, договор купли-продажи доли в хозяйственном обществе или лицензионный договор на передачу прав на программное обеспечение), то на договор о переводе долга также распространяются соответствующие требования.

Читайте так же:  Оформить стык плитки и ламината

Что в придачу?

Предметом договора о переводе долга могут быть как весь долг целиком, возникший из конкретного обязательства, так и его часть (Постановление ФАС ВВО от 28.04.2011 по делу N А79-5106/2010).
При переводе долга должник меняется не только в самом обязательстве, но и во всех акцессорных обязательствах, которые с ним связаны, включая неуплаченные или подлежащие штрафные проценты по ст. 395 ГК РФ (Постановление ФАС УО от 09.04.2003 по делу N Ф09-718/03-ГК), а также обеспечивающую исполнение долга неустойку (п. 21 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, утв. информационным письмом от 30.10.2007 N 120), поскольку обязательство должно быть перенесено во всей своей юридической целостности с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом (Постановление Арбитражного суда ЗСО от 16.02.2015 N Ф04-15129/2015).
В отдельных судебных актах можно встретить запрет на перевод долгов, которые на момент заключения договора о переводе долга еще не возникли, так как невозможен перевод несуществующего долга (Постановление ФАС СЗО от 28.02.2006 по делу N А42-14639/04-30). Однако принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) предполагает право сторон заключать любые договоры и определять в них любые условия по своему усмотрению. Правила § 2 главы 24 ГК РФ о переводе долга не исключают возможности заключить договор о переводе долга, который возникнет в будущем, равно как и включить в основной договор условие о даче кредитором в конкретном обязательстве предварительного согласия на возможный перевод долга.
Закон не исключает возможности уступки будущих прав требования (несозревшие права требования), срок исполнения которых на момент уступки еще не наступил (п. 4 информационного письма N 120), поэтому нет никаких препятствий для перевода долгов по обязательству, срок исполнения которого еще не наступил, при условии, что стороны с достаточной степенью определенности могут идентифицировать такое обязательство и указать период возникновения обязательства, по которому переводится долг, или точный срок его исполнения.
Договор о переводе будущего долга сам по себе закону не противоречит, поскольку возможность перевода будущего долга законом не исключается. Более того, в законе имеется ряд договорных конструкций, которые опосредуют совершение будущих операций с объектами гражданского оборота, которые на момент заключения договора отсутствуют (предварительный договор, рамочный договор, договор купли-продажи будущей вещи). На момент заключения договора о переводе долга долг может еще не существовать, однако на момент операции по его переводу он должен объективно существовать, поскольку перевести несуществующий долг нельзя (Постановление АС ЗСО от 19.11.2014 по делу N А03-2235/2012).
Кредитору следует быть осмотрительным и внимательно изучать условия предлагаемых к заключению договоров. Не исключено, что возможность перевода долга на любых условиях должник заранее предусмотрит в договоре, указав, что кредитор на это дает свое согласие, и впоследствии, когда кредитор решит подать в суд, переведет свой долг на компанию, у которой активов либо вообще нет, либо все они будут являться неликвидными и низкокачественными. Это затруднит возможность взыскания долгов с первоначального должника, так как сначала кредитор должен будет попытаться взыскать долги с нового должника и только затем с первоначального должника, ответственность которого является субсидиарной.

Погашение долга третьим лицом

Перевод долга следует отличать от возложения должником исполнения своего обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК РФ), где перевод долга не происходит и субъектный состав обязательства продолжает оставаться неизменным.
Согласно позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлениях Президиума от 28.10.2010 N 7945/10, от 15.07.2014 N 3856/14, должник вправе исполнить обязательство, не требующее личного исполнения, самостоятельно или, не запрашивая согласия кредитора, передать исполнение третьему лицу (п. 1 ст. 313 ГК РФ). Право должника возложить исполнение на третье лицо корреспондирует с обязанностью кредитора принять соответствующее исполнение.
При этом закон не наделяет добросовестного кредитора, не имеющего материального интереса ни в исследовании сложившихся между третьим лицом и должником отношений, ни в установлении мотивов, побудивших должника перепоручить исполнение своего обязательства другому лицу, полномочиями по проверке того, действительно ли имело место возложение должником исполнения обязательства на третье лицо.
Следовательно, не может быть признано ненадлежащим исполнение добросовестному кредитору, который принял как причитающееся с должника предложенное третьим лицом, если кредитор не знал и не мог знать об отсутствии факта возложения исполнения обязательства на предоставившее исполнение лицо и при этом исполнением не были нарушены права и законные интересы должника.
Поскольку в этом случае исполнение кредитором принимается правомерно, к нему не могут быть применены положения ст. 1102 ГК РФ, а, значит, сама по себе последующая констатация отсутствия соглашения между должником и третьим лицом о возложении исполнения на третье лицо не свидетельствует о возникновении на стороне добросовестного кредитора неосновательного обогащения в виде полученного в качестве исполнения от третьего лица.
Действия лица, на которое возложено исполнение обязательства, рассматриваются как действия самого должника. Поэтому возложение исполнения обязательства на третье лицо не влечет за собой перемены лица в обязательстве, как это происходит в случае перевода долга (Постановление АС Уральского округа от 04.12.2014 N Ф09-8051/14).
При исполнении третьим лицом обязательства за должника в порядке п. 1 ст. 313 ГК РФ ответственным лицом перед кредитором продолжает оставаться должник, в то время как при переводе долга его заменяет новый должник и ответственность первоначального должника по общему правилу является солидарной, если только в договоре о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность прежнего должника (Постановление АС ДО от 04.02.2015 N Ф03-6326/2014 по делу N А51-15624/2014).

Получить исполнение

При наличии спора между кредитором и третьим лицом, предоставившим исполнение, по поводу ошибочности исполнения выяснению подлежит вопрос о доказанности возложения исполнения должником на третье лицо, каким документом подтверждается данное обстоятельство (Постановление ФАС ДО от 28.06.2011 N Ф03-2095/2011). Такая обязанность для третьего лица может следовать из заключенного между ним и должником договора, из предложения должника произвести за него платеж взамен предоставления в последующем с его стороны тех или иных благ (передача товара в собственность, имуществ в аренду, выполнения работ или оказания услуг и т.д.).
В пользу того что третье лицо сознательно исполняло обязательство должника в пользу кредитора, будет указание им в платежном поручении сведений об обязательстве (ссылка на договор, из которого оно возникло), о его виде и размере, что очевидно свидетельствует об осведомленности должника. При сложившихся обстоятельствах кредитору было разумно предположить осуществление исполнения третьим лицом с согласия должника (Постановление Президиума ВАС РФ от 28.10.2010 N 7945/10 по делу N А40-66444/09-3-599).
В противном случае простое перечисление денежных средств без идентификации платежа не позволяет рассматривать действия плательщика как исполнение обязательства за должника (Постановление АС УО от 13.02.2015 N Ф09-8015).
Закон не устанавливает обязательности наличия правового основания в виде сделки для исполнения третьим лицом обязательства за должника. Это никак не влияет на правомерность получения кредитором соответствующих сумм (Постановление ФАС ВВО от 25.11.2011 по делу N А17-1023/2011). Третье лицо в дальнейшем не лишено возможности в пределах трехлетнего срока исковой давности (ст. 196 ГК РФ) взыскать с должника сумму неосновательного обогащения. Именно должник является надлежащим ответчиком по такому иску, а не кредитор, который получил денежные средства на основании сделки с должником.
Последний же деньги кредитору не перечислял, за него это сделало третье лицо, обязательство должника при этом прекратилось надлежащим исполнением (ст. 408 ГК РФ). Если должник не рассчитается с третьим лицом за произведенное исполнение в пользу кредитора, то на стороне должника возникает неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ), которое он по иску третьего лица обязан вернуть.

МОЖНО ЛИ С ДЕБИТОРОМ -ЮРИДИЧЕСКИМ ЛИЦОМ ЗАКЛЮЧИТЬ ДОГОВОР ПЕРЕВОДА ДОЛГА

Можно ли с дебитором-юридическим лицом заключить договор перевода долга (трехсторонний) кредитору, хотя по закону достаточно заключить договор уступки (2-х сторонний)?

1 ответ на вопрос от юристов 9111.ru

Договор перевода долга – это гражданско-правовой договор, по которому осуществляется переход обязанностей от должника (первоначальный должник) к другому лицу (новый должник), в результате которого место первоначального должника в обязательстве занимает новый должник. При этом содержание самого обязательства сохраняется в полном объеме или в объеме, установленном договором. При заключении трехстороннего договора перевода долга с участием кредитора в самом договоре указывается согласие кредитора.

В договоре перевода долга должно указываться по какому именно обязательству переводится долг (номер, дата договора (контракта). Как правило, за принятие на себя долга новый должник получает встречное удовлетворение, которое может выражаться в различных действиях:

Освобождение от обязанности оплатить денежные средства по другому договору, заключенному между новым и первоначальным должниками;

Оплата определенной денежной суммы;

Поставка товара, выполнение работ, оказание услуг;

Читайте так же:  Льготы ж.д билеты

Предметом является юридическая обязанность по исполнению соответствующего обязательства, то есть долг. Предмет является единственным существенным условием. Законодательством определен перечень случаев, когда перевод долгов запрещается законом:

На лицо, признанное банкротом, без санкции на то временного, внешнего или конкурсного управляющего;

Перевод части долга из обязательства с неделимым предметом (противоречит сущности обязательства);

Перевод долгов, законодательно связанных с правовым статусом определенного лица;

По так называемым акцессорным обязательствам и процентам без перевода основного долга.

Реально не существующего долга, а лишь должного возникнуть в будущем;

Безосновательный перевод долга, а также перевод долга одной коммерческой организации на другую без получения последней какой-либо компенсации (безвозмездное освобождение от обязанности) являются недопустимыми. Поскольку подпадают под признаки дарения между коммерческими организациями — сделки, законодательно запрещенные, за исключением договора дарения денежных средств между коммерческими организациями в размере менее 3000 рублей) (ст. 575 ГК).

В результате договора первоначальный должник перестает быть обязанным, а новый должник становится обязанным, а кредитор — управомоченным.

По смыслу ст. 391 ГК РФ обязательство по незаключенному договору не может являться предметом данных договоров.

Договор перевода долга, не определяющий, какой конкретный долг подлежит переводу, в том числе, не содержащий сведений о сделке, послужившей основанием возникновения этого долга, считается незаключенным.

В обязательстве меняется должник, имущественное положение и надежность которого имеет существенное значение для кредитора. В связи с этим закон допускает перевод должником своих обязательств на другое лицо только с согласия кредитора. В случае если кредиторская сторона представлена несколькими лицами, согласие кредитора может считаться полученным:

Для солидарной множественности — лишь при согласии каждого из сокредиторов;

Для долевой — при согласии любого из сокредиторов, но только в соответствующей (приходящейся на него) части.

Форма договора зависит от формы основного обязательства, по которому передается долг. Когда оно совершено в простой письменной или письменной нотариальной форме, то и перевод долга должен иметь аналогичную форму. Когда основное обязательство — сделка, требующая государственной регистрации, то и перевод долга должен быть зарегистрирован (ст. ст. 389, 391 ГК РФ). Если, к примеру, договор аренды недвижимости, заключенный на срок более 1 года, подлежит государственной регистрации, то и перевод долга по договору аренды недвижимости, заключенному на срок более 1 года подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законодательством.

Договор вступает в силу с момента заключения в соответствующей форме (в зависимости от формы основного обязательства с момента подписания, нотариального удостоверения или государственной регистрации).

Сторонами трехстороннего договора перевода долга являются первоначальный должник, новый должник и кредитор. Первоначальным должником, новым должником, кредитором могут быть любые юридические или физические лица.

Также как и заключение, расторжение договора перевода долга, возможно только с согласия кредитора. Согласие кредитора необходимо, потому что результатом расторжения договора является обратный перевод долга с нового на первоначального должника.

Новый должник, получив долг, получает также право выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог выдвигать первоначальный должник (ст. 392 ГК РФ). Однако при этом, нужно учитывать следующие обстоятельства:

Возражения нового должника против требования кредитора должны быть основаны именно на отношениях между кредитором и первоначальным должником, вытекающих из данного обязательства.

Новый должник вправе выдвигать только те возражения, которые мог выдвигать на момент заключения договора прежний должник. Иначе говоря, если право на некоторые возражения к моменту подписания договора, то новый должник также не вправе эти возражения выдвигать.

Возражения могут быть самыми разнообразными: условия выполнения самого обязательства; сроки исполнения обязательства; альтернативные требования кредитора, сопутствующие исполнению обязательства факты, обстоятельства и т.д.

Перевод долга: основания и процедура

В рамках всего лишь двух статей Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующих перевод долга, сложно сразу сориентироваться в правильности этой процедуры. Для начала необходимо четко разграничить перемену лиц в обязательстве: уступку прав требования и перевод долга. Во-первых, эти виды перемены лиц в обязательстве регулируются разными нормами гражданского кодекса РФ. Во-вторых, самое основное отличие: при уступке права требования меняется кредитор, а должник остается прежним. При переводе долга меняется должник, но кредитор остается прежним. Поэтому перевод долга возможен только с письменного согласия кредитора. В российском законодательстве существует два вида перевода долга: перемена должника в обязательстве в результате общего преемства и перемена должника в обязательстве по соглашению сторон.

Стоит отметить, что к переводу долга на основании закона не могут быть применены положения ст. 389 и 391 ГК РФ, так как они определяют требования, предъявляемые к соглашениям о переводе долга. В настоящей статье речь пойдет о переводе долга по соглашению сторон.

Д оговор о переводе долга, как правило, заключается в исполнении другой обязательственной сделки, в которой содержится основание перевода долга.

Если вы должник

Обычно решение заключить соглашение о переводе долга принимает организация-должник в случае, если она в силу каких-либо обстоятельств не может самостоятельно выполнить свои обязательства по договору, но чаще всего – если она имеет дебитора, готового принять на себя обязательства этой организации и тем самым погасить свою задолженность перед ним.

Договор о переводе долга заключается для того, чтобы закрыть ранее возникшие (имеющиеся на определенный момент времени) задолженности, когда ни один из участников не перечисляет другому денежные средства, что особенно актуально в настоящее время финансовой нестабильности на российском рынке товаров и услуг.

ООО «Пламя» является должником организации «Костер», а фирма «Факел» – дебитором «Пламя». Не имеет значения вид возникших обязательств и то, по какому договору они возникли (по договору поставки товаров, купли-продажи недвижимости, подряда, возмездного оказания услуг, договору займа и т.д.). Важно само наличие задолженности.

Договор перевода долга позволит предприятию «Пламя» перевести задолженность перед организацией «Костер» на фирму «Факел», то есть «Факел» становится обязанным уплатить установленную в договоре сумму организации «Костер» и одновременно освобождается от задолженности перед предприятием «Пламя».

В переводе долга, как правило, участвуют две стороны – реальный должник и планируемый новый должник. Сначала разберемся, какие действия необходимо выполнить должнику, чтобы избавиться от существующего долга.

Перед заключением соглашения о переводе долга должнику необходимо:

  1. Провести сверку задолженностей с кредитором и новым должником.
  2. Получить согласие у кредитора в соответствии со ст. 391 ГК РФ. Закон не устанавливает конкретной формы согласия кредитора. Но во избежание признания соглашения о переводе долга недействительным рекомендуем получить согласие кредитора в письменной форме. Тем более что ст. 562 и 657 ГК РФ устанавливают при продаже или при аренде предприятия как имущественного комплекса наличие письменного сообщения кредитора о своем согласии на перевод долга. При несоблюдении данного условия наступают такие негативные последствия, как право кредитора в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения возникших в связи с этим убытков, либо признания договора недействительным полностью или в части.

Для получения согласия должнику необходимо определить объем существующего долга, дату, с которой будет переводиться долг, нового должника. Стоит помнить о том, что самый большой риск при передаче долга будет нести кредитор. Поэтому для беспроблемного получения его согласия должнику вместе с запросом о согласии кредитора желательно предоставить пакет документов, подтверждающих добросовестность нового должника. Т.е. это документы, свидетельствующие о его государственной регистрации, постановке на учет, полномочиях руководителя, об исполнении в срок и в полном объеме налоговых обязательств, наличии лицензий и разрешений, если того требуют обязательства.

Запрос о предоставлении кредитором согласия на перевод долга может быть составлен следующим образом:

Новому должнику в процедуре перевода долга следует обратить внимание на объем переводимого долга, дату, с которой переводится долг, а также проявить осмотрительность в отношении кредитора.

Если вы кредитор

Самое заинтересованное лицо в переводе долга – кредитор. Поэтому в соответствии со ст. 401 ГК РФ ему необходимо действовать с максимальной степенью осмотрительности и заботливости при совершении данной сделки, особенно в настоящее время финансовой нестабильности.

Что же необходимо учитывать кредитору, чтобы избежать негативных правовых последствий?

При переводе долга в обязательстве меняется должник, имущественное положение и надежность которого имеют существенное значение.

Кредитору, прежде чем давать согласие на заключение такой сделки по переводу долга, рекомендуем учесть следующие обстоятельства:

  1. Наличие специальной правоспособности нового должника, наличие соответствующих разрешений или лицензией, необходимых для исполнения обязательства, иначе требования кредитора заведомо не будут удовлетворены, так как новый должник в силу положений закона не вправе исполнить обязательство первоначального должника (если для исполнения обязательства необходимы разрешение или лицензия).
  2. Надо принимать непосредственное участие в заключении сделки по переводу долга в качестве третьей стороны.
  3. Следует обратить пристальное внимание на четкость индивидуализации предмета договора, объем долга и условия его возврата. Одним из главных моментов является определение объема обязательств, переходящих к новому должнику. По общему правилу долг переходит к должнику в полном объеме.
  4. Для выяснения специальной правоспособности кредитору необходимо запросить от нового должника следующие документы:
    • свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
    • свидетельство о постановке на налоговый учет юридического лица;
    • выписку из Единого государственного реестра юридических лиц;
    • устав организации;
    • протокол (решение учредителей) о назначении руководителя;
    • приказ о назначении руководителя;
    • образцы подписей лица, уполномоченного подписывать договор (руководитель юрлица либо представитель по доверенности), образцы печатей организации;
    • доверенность, если договор подписывается представителем организации;
    • уведомление об освобождении НДС либо о применении упрощенной системы налогообложения (если он не платит НДС);
    • необходимые лицензии или разрешения, если того требует обязательство.

Такую позицию в плане заботливости и осмотрительности юридического лица поддерживает Минфин (письмо Минфина РФ от 10.04.2009 г. № 03-02-07/1-177) и подтверждает судебная практика. Поскольку перевод долга входит в разряд сделок с высоким риском, то все вышеперечисленные меры помогут кредитору избежать встречи с недобросовестным должником.

После проверки должника кредитору в силу п. 1 ст. 391 ГК РФ необходимо выразить свое согласие. Закон не устанавливает, в какой форме оно должно быть выражено. Поэтому, исходя из судебной практики, полагаем, что оно может быть выражено в следующих формах:

  • отдельный документ-письмо (постановление ФАС МО от 03.02.2006 г. № КГ-А40/14208-05);
  • виза кредитора на договоре о переводе долга;
  • пункт основного договора, сформулированный как согласие;
  • трехстороннее соглашение о переводе долга.

Отдельным документом согласие кредитора может быть выражено следующим образом:

В письме-согласии Кредитора необходимо указать:

  • реквизиты договора, по которому образовалась задолженность;
  • объем передаваемого долга;
  • сведения о первоначальном и новом должниках.
Читайте так же:  Приказ о создании комиссии по расследованию причин пожара

Иначе суд может обязать погашать задолженность перед кредитором первоначального должника, указав на отсутствие согласия кредитора на перевод долга покупателя (постановление ФАС МО от 27.04.2006 г. № КГ-А40/3131-06).

Второй формой соглашения кредитора может быть следующая процедура: должник и новый должник могут составить двусторонний договор о переводе долга и согласовать его с кредитором путем проставления на этом договоре слова «согласовано», подписи руководителя и печати организации-кредитора.

Что же касается выражения согласия кредитора на перевод долга в виде пункта, включенного в основной договор между кредитором и должником, то это возможно только в случае согласия кредитора на перевод долга на дружественную организацию, которая известна кредитору своей добросовестностью.

В противном случае вряд ли кредитор выразит свое согласие в письменном виде в основном договоре. Формулировка основного договора, например, договора поставки, может входить в раздел «Порядок оплаты» и может быть выражена следующим образом:

«В случае невозможности исполнения Покупателем денежных обязательств в установленный срок либо полной невозможности их исполнения Поставщик выражает согласие на заключение договора на перевод долга между Покупателем и ООО «Факел» в объеме, подтвержденном соответствующими документами с обязательным предоставлением экземпляра договора о переводе долга Поставщику в течение трех рабочих дней с момента его заключения».

Четвертой формой выражения согласия кредитора может являться трехстороннее соглашение между должником, новым должником и кредитором (постановление Президиума ВАС РФ от 16.07.2002 г. № 11754/01).

Перевод долга в ГК РФ и разъяснениях ВС РФ

Здравствуйте, уважаемые читатели! Этой статьей довожу до логического завершения цикл статей о перемене лиц в обязательстве. Нам осталось поговорить о том, что такое перевод долга и проанализировать разъяснения ВС РФ о применении соответствующих норм.

Напомню, что некоторые базовые представления уже освещались в одной из предыдущих статей о перемене лиц в обязательстве.

Содержание:

Особенности замены должника в обязательстве

Перевод долга — это передача долга по обязательству должником другому лицу.

Этот случай перемены лица в обязательстве противоположен цессии. Там менялся кредитор, здесь меняется должник.

Перевод долга может осуществляться как в силу закона, например, в случае реорганизации должника, так и на основании сделки.

Личность должника обычно важна для кредитора. Вдруг новый должник окажется менее платежеспособным, чем первоначальный? Поэтому для перевода долга необходимо получить согласие кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Разумеется, это не касается случаев перевода долга в силу закона.

На практике обычно заключается письменное трехстороннее соглашение о переводе долга, в котором помимо первоначального и нового должников ставит свою подпись кредитор по основному обязательству.

Если согласия кредитора нет, то соглашение о переводе долга является ничтожным (абз. 1 п. 2 ст. 391 ГК РФ). Согласие кредитора может быть получено заранее, еще до заключения соглашения. Позднее, когда оно будет заключено, достаточно отправить кредитору уведомление об этом. С момента его получения перевод считается состоявшимся (абз. 2 п. 2 ст. 392 ГК РФ).

Требования к форме договора те же самые, что и при уступке права требования. Действует аналогичное правило: форма соглашения о переводе долга следует форме сделки, в которой меняется должник.

Обычно при переводе долга соглашение заключается между старым и новым должником при условии согласования замены кредитором.

Если обязательство связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, абз. 2 п. 1 ст. 391 ГК РФ допускает возможность заключения соглашения о переводе долга между кредитором и новым должником.

В Постановлении Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 переводу долга посвящены всего 3 пункта. Но они очень и очень важные.

Виды перевода долга

Самое первое разъяснение, данное в п. 26 Постановления Пленума ВС РФ № 54 касается объема ответственности первоначального и нового должников перед кредитором в обязательствах, которые связаны с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности. В зависимости от этого выделены два вида (варианта) замены должника в обязательствах.

  1. Привативный перевод долга — первоначальный должник выбывает из обязательства.
  2. Кумулятивный перевод долга — первоначальный и новый должники отвечают перед кредитором солидарно, т. е. кредитор может потребовать исполнения от любого из них в любом объеме. Такой перевод долга иногда называют «вступлением в долг нового должника».

Соглашением сторон может быть предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника. Тогда кредитор сперва обязан предъявить требование к новому должнику и только потом, если тот его не исполнит, к первоначальному.

Таким образом, при кумулятивном переводе кредитор получает право требовать исполнения обязательства с любого из должников.

Не всегда из соглашения ясно, какой именно перевод долга имели в виду его стороны. Поэтому п. 27 Постановления Пленума ВС РФ № 54 установлено общее правило — в случае неопределенности перевод долга считается привативным и первоначальный должник выбывает из обязательства.

Иногда бывает неясно, согласовали кредитор и новый должник в соглашении кумулятивный перевод долга или поручительство.

Обе модели очень похожи.

И там, и там солидарная ответственность. В поручительстве к поручителю, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ), а при переводе долга права кредитора переходят к новому должнику, исполнившему обязательство. Отличия, конечно, тоже есть, но они в деталях.

Пленум ВС РФ решил дать приоритет договору поручительства и указал в п. 27 Постановления № 54:

«В случае, если неясно, кумулятивный перевод долга или поручительство согласованы кредитором и новым должником, осуществляющими предпринимательскую деятельность, следует исходить из того, что их соглашение является договором поручительства (статья 361 ГК РФ)».

Возражения нового должника против требований кредитора

В соответствии со ст. 392 ГК РФ новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, но не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику.

В п. 28 Постановления Пленума ВС РФ № 54 уточнено, что эта норма касается привативного перевода долга.

При кумулятивном правила сформулированы несколько иначе.

Во-первых, новый должник в этом случае вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые имел против требования кредитора первоначальный должник.

Во-вторых, к возражениям первоначального и нового должников против требования кредитора, возникшим после совершения кумулятивного перевода долга, применяются положения ст. 324 ГК РФ. Каждый из должников не вправе выдвигать возражения, которые основаны на отношениях другого должника с кредитором, в которых первый должник не участвует.

С этой позиции один должник при кумулятивном переводе долга также не может осуществлять право на зачет, принадлежащее другому должнику по обязательству, в котором первый не участвует.

Еще одна правовая позиция ВС РФ касается ситуации, когда новый должник не получил от первоначального вознаграждения за принятие долга на себя. Это обстоятельство новый должник не вправе выдвигать в качестве возражения против требования кредитора.

Точно также новый кредитор не вправе ссылаться на недействительность перевода долга в силу пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ (недопустимость дарения между коммерческими организациями).

В этой связи интересно одно дело, рассмотренное ВС РФ (Определение от 20.12.2017 № 310-ЭС17-3279 (2)) и попавшее в п. 19 Обзора судебной практики № 1 (2018).

СКЭС ВС РФ рассмотрела дело, в котором имел место привативный перевод долга. Новый должник исполнил обязательство.

Первоначальный должник впал в банкротство и новый должник обратился в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования о возмещении выплаченных кредитору сумм.

Суд первой инстанции, апелляция и суд округа удовлетворили заявление нового должника частично. А вот ВС РФ отменил эти судебные акты и отказал в удовлетворении заявления полностью. Судебная коллегия указала:

«В случае исполнения после привативного перевода долга новым должником своих обязательств перед кредитором погашается его собственный долг, при этом подобное исполнение в отличие от случаев поручительства или кумулятивного принятия долга (абзац второй п. 1 ст. 391 ГК РФ) не предоставляет новому должнику прав требования (суброгационных или регрессных) к первоначальному должнику».

Тонкость состояла в том, что соглашение о переводе долга не содержало условий о выплате какого-либо вознаграждения новому должнику за принятие на себя долга. Позиция ВС РФ сводится к следующему:

«Если при привативном переводе долга отсутствует денежное предоставление со стороны первоначального должника и не доказано намерение нового должника одарить первоначального, предполагается, что возмездность данной сделки имеет иные, не связанные с денежными основания, в частности вытекает из внутригрупповых отношений первоначального и нового должников».

Иными словами, предполагается, что какую-то выгоду за принятие долга на себя новый должник получает и она не обязательно должна быть денежной. Иначе зачем брать на себя долг другого лица? Именно поэтому правило п. 3 ст. 424 ГК РФ об определении цены в денежном выражении в такой ситуации не применяется.

Передача договора

Пленум ВС РФ дал несколько разъяснений по передаче договора, когда одна из его сторон передает третьему лицу весь комплекс прав и обязанностей по нему, а не только какое-то определенное требование или долг.

В качестве примера в п. 29 Постановления Пленума ВС РФ № 54 указан договор перенайма.

Третье лицо полностью заменяет первоначального арендатора. Это третье лицо обязано вносить арендную плату за все периоды пользования имуществом, в том числе до вступления в договор, если в соглашении о передаче договора не предусмотрено иное.

Если перенаем правомерно происходит без согласия арендодателя, то за встречное исполнение в ответ на исполнение, осуществленное арендодателем до заключения соглашения о передаче договора, первоначальный и новый арендаторы отвечают солидарно.

И немаловажно, что недействительность отдельного условия соглашения о передаче договора в части одного из прав, требований влечет недействительность всего соглашения. Исключение составляют случаи, когда можно предположить, что даже без включения недействительной части, сделка все-равно была бы совершена.

Таковы основные правила осуществления перевода долга и передачи договора. Надеюсь, все понятно объяснил.

В заключение небольшая новость — я недавно создал в социальной сети «ВКонтакте» группу « Правовые смыслы современности ». Новые посты там выходят каждый день (кроме выходных). Подписывайтесь! Буду рад всем.

Уважаемые читатели! Буду благодарен, если вы поделитесь этой статьей в социальных сетях

Если статья оказалась для вас полезной, оставьте, пожалуйста, свой отзыв или мнение ниже в комментариях.

Когда можно заключать договор перевода долга