Договор о заказе базы данных

Договор о заказе базы данных

Авторские договоры заказа заключаются на еще не созданное конкретное произведение. Автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. В счет обусловленного договором вознаграждения заказчик обязан выплатить автору аванс. Размер и сроки выплаты устанавливаются соглашением сторон. Сторона, не выполнившая или выполнившая ненадлежащим образом свои обязательства, должна возместить потерпевшей стороне нанесенные убытки, включая и упущенную выгоду. В случае отступления автором от требований, содержащихся в договоре, заказчик произведения вправе требовать соответствующей доработки. Если автору регулярно заказываются произведения для определенного использования, то такие отношения могут оформляться по нормам трудового права.

Содержание авторских договоров непосредственно связано с авторскими правомочиями, входящими в право автора на использование произведения: право на воспроизведение произведения любыми способами, право на перевод, переработку произведения, право на распространение экземпляров произведения и т.д.

Наиболее известными по способам использования произведения являются следующие виды авторских договоров:

Договор о создании базы данных по заказу

В данном конкретном случае принято понимать договор, согласно которому подрядчик обязуется создать по заказу заказчика базу данных, а заказчик –оплатить услугу, если это предусмотрено договором. Такой договор может быть как возмездным, так и безвозмездным – в этом случае плата за оказание услуги не предусмотрена.

Если же договор возмездный и подразумевает обязательное вознаграждение специалиста, разработавшего продукт, заказчик и подрядчик должны определить размер этого вознаграждения по соглашению сторон. В договоре требуется обязательно указать, является ли договор безвозмездным либо возмездным.

Определение понятия базы данных, права и обязанности сторон

Базой данных принято называть систематизированную совокупность самостоятельных материалов, предназначенных для последующей их обработки на ЭВМ или другой компьютерной технике. Под самостоятельными материалами понимаются: системы расчетов, решений, нормативных актов и проч. Данный продукт охраняется законом об авторском праве наряду с другими составными произведениями.

  • По умолчанию исключительное право на базу данных, разработанную по заказу, принадлежит заказчику. Однако, договором могут быть предусмотрены разные случаи. Разграничение прав и обязанностей заказчика и подрядчика рекомендуется подробно расписывать в договоре.

Предметом договора является создание базы данных по заданию заказчика. Заказчиком может выступать гражданин, юридическое лицо или ИП. К подрядчику предъявляются аналогичные требования.

В случае, если подрядчиком является юридическое лицо, исполнителем по заказу заказчика становится один из сотрудников предприятия-исполнителя, являющийся физическим лицом, которое и становится автором базы данных без каких-либо законодательных ограничений. По желанию правообладателя исключительное право на продукт может быть зарегистрировано в Роспатенте. Порядок прохождения процедуры является добровольным.

В договоре также указываются следующие пункты:

  • правовой статус сторон;
  • лицо, обладающее исключительным правом;
  • гарантийный срок продукта;
  • размер вознаграждения исполнителя;
  • порядок и способ оплаты работ;
  • длительность испытательного срока для созданной базы данных;
  • основания для расторжения договора.

Техническое задание от заказчика с указанием всех основных норм и требований, предъявляемых к готовой работе, оформляется, как правило, отдельным приложением.

Как приобрести исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных

С.П. Рогожин, В.Ю. Перелыгин, Р.А. Крупенин

Организации и индивидуальные предприниматели все чаще сталкиваются с необходимостью использовать программы для ЭВМ и базы данных в своей повседневной деятельности (начиная от деловой коммуникации и подготовки финансовой отчетности и заканчивая ведением всего бизнеса, например в сфере биржевой торговли). Этим обусловлено большое многообразие как видов компьютерных программ (от относительно недорогих массовых продуктов, распространяемых среди самого широкого круга пользователей, до специальных программ в конкретных сферах), так и устройств, для которых они разрабатываются. Но, несмотря на такое разнообразие, способы и условия получения прав на программы для ЭВМ (базы данных) регулируются рядом общих норм и правил.

Договор об отчуждении исключительного права – один из двух основных способов получить возможность использовать программу (базу данных), исключительное право на которую изначально принадлежит другому лицу – правообладателю. При этом в отличие от второго способа (заключение лицензионного договора) организация (приобретатель) получает не конкретный набор правомочий, а исключительное право на программу (базу данных) в полном объеме.

Так, при отчуждении исключительного права правообладатель полностью утрачивает его, и оно переходит к приобретателю, предоставляя ему возможность не только использовать программу (базу данных) одним или несколькими определенными способами (например, путем модификации), но и осуществлять любые правомочия в составе исключительного права (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1270 ГК РФ):

  • использовать программу (базу данных) по своему усмотрению любыми другими не противоречащими закону способами;
  • разрешать или запрещать иным лицам использовать программу (базу данных);
  • распоряжаться исключительным правом на программу (базу данных).

При заключении договора об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ (базу данных) необходимо:

Проверка наличия исключительного права у контрагента

Перед тем как заключить договор с правообладателем, стоит убедиться в том, что тот действительно обладает исключительным правом на программу для ЭВМ (базу данных). Также целесообразно удостовериться, что отсутствуют иные лица, считающиеся обладателями исключительного права на этот же результат интеллектуальной деятельности (п. 2 ст. 1229 ГК РФ).

Если этого не сделать, впоследствии могут возникнуть споры с третьими лицами (правообладателями), без разрешения которых приобретатель был не вправе использовать произведение.

Чтобы обезопасить себя от таких споров, необходимо запросить у предполагаемого контрагента правоустанавливающие документы (их копии), то есть документы, на основании которых контрагент стал обладателем исключительного права на программу (базу данных). Не нужно делать это лишь в случае, когда приобретатель заключает договор с первоначальным правообладателем – автором программы (базы данных).

У непосредственного создателя программы (базы данных) исключительное право возникает в силу закона (п. 3 ст. 1228 ГК РФ). Никаких правоустанавливающих документов для этого не требуется.

Следовательно, чтобы убедиться в том, что автор обладает исключительным правом на программу (базу данных), какие-либо договоры, свидетельства и иные правоустанавливающие документы приобретателю запрашивать не нужно.

Единственное, что можно потребовать от правообладателя в такой ситуации, – доказательства того, что тот действительно создал программу (базы данных) только своим творческим трудом. В роли таких доказательств могут выступать рукописи, чертежи, расчеты и т. д.

Как правило, в качестве правоустанавливающего документа выступает договор об отчуждении исключительного права, по которому контрагент приобрел исключительное право у автора. Впрочем, в роли правообладателя, передавшего контрагенту исключительное право на программу (базу данных), может выступать и юридическое лицо (если до этого оно получило исключительное право на законных основаниях).

При анализе договора об отчуждении исключительного права особое внимание имеет смысл обратить на положения о том, с какого момента такое право переходит к контрагенту.

Во-первых, договор об отчуждении исключительного права может предусматривать, что это право переходит к приобретателю через определенный промежуток времени с момента заключения договора (например, через неделю, месяц и т. д.). Если такой срок еще не наступил, приобретатель не считается обладателем исключительного права на программу или базу данных (п. 4 ст. 1234 ГК РФ).

Во-вторых, договор может устанавливать, что исключительное право переходит к приобретателю в момент подписания сторонами акта приема-передачи, который имеет правопорождающее (а не правоподтверждающее) значение.

Если стороны договора не составили и не подписали такой акт, формально приобретатель не считается обладателем исключительного права на программу или базу данных.

В-третьих, при отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу или базу данных это право переходит к приобретателю только в момент государственной регистрации отчуждения. Если стороны не провели такую регистрацию, приобретатель исключительное право не получает.

В качестве правоустанавливающего документа вместо договора об отчуждении исключительного права может выступать:

  • трудовой договор с работником организации-правообладателя;

Если программу (базу данных) создал работник организации при выполнении своих трудовых обязанностей, она считается служебной (п. 1 ст. 1295 ГК РФ).

Исключительное право на служебную программу (базу данных) принадлежит организации (работодателю), кроме ситуации, когда трудовой или гражданско-правовой договор между работодателем и работником (автором) предусматривает иное (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Другими словами, организация считается правообладателем, если договор с работником:

  • либо не содержит положений о переходе исключительного права на программу (базу данных), созданную работником при исполнении своих трудовых обязанностей;
  • либо прямо предусматривает, что обладателем исключительного права на такую программу (базу данных) считается работодатель.

В то же время нужно учитывать, что исключительное право возвращается автору, если в течение трех лет со дня получения программы (базы данных) в свое распоряжение работодатель (абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ):

  • не начал использовать этот объект;
  • не передал исключительное право на него другому лицу;
  • не сообщил автору о сохранении объекта в тайне.
Читайте так же:  Народ имеет право на вооруженное восстание

Если же трудовой или гражданско-правовой договор между работником и работодателем прямо предусматривает, что обладатель исключительного права – работник, то организации, намеренной передать это право приобретателю, нужно:

  • сначала заключить с работником (правообладателем) договор об отчуждении исключительного права, выступив в роли приобретателя, а уже затем
  • заключить договор об отчуждении исключительного права с лицом, которому планировалось передать это право (предполагаемым приобретателем).
  • договор авторского заказа между организацией (заказчиком) и физическим лицом (автором), предусматривающий отчуждение исключительного права;

В договоре авторского заказа можно установить, что заказчик получает (п. 2 ст. 1288 ГК РФ):

  • либо исключительное право на созданную программу (базу данных);
  • либо право использования этой программы (базы данных) в установленных пределах.

В первом случае в качестве доказательства того, что заказчик считается обладателем исключительного права, выступает сам договор.

Если договор авторского заказа предусматривает лишь предоставление права использования, то заказчику, намеренному передать исключительное право приобретателю, нужно:

  • сначала заключить с автором (правообладателем) договор об отчуждении исключительного права, выступив в роли приобретателя, а уже затем
  • заключить договор об отчуждении исключительного права с лицом, которому планировалось передать это право (предполагаемым приобретателем).
  • договор на создание программы (базы данных), заключенный между организацией (заказчиком) и юридическим или физическим лицом (подрядчиком, исполнителем), которое не выступает в роли непосредственного автора;

Исключительное право на программу (базу данных), созданную по такому договору, принадлежит заказчику, кроме ситуации, когда этот договор прямо предусматривает иное (п. 1 ст. 1296 ГК РФ). Другими словами, заказчик считается правообладателем, если договор с подрядчиком:

  • либо не содержит положений о переходе исключительного права на программу (базу данных);
  • либо прямо предусматривает, что обладателем исключительного права на такую программу (базу данных) считается заказчик.

Если же договор на создание программы (базы данных) устанавливает, что обладатель исключительного права – подрядчик, то организации, намеренной передать это право приобретателю, нужно:

  • сначала заключить с подрядчиком договор об отчуждении исключительного права, выступив в роли приобретателя, а уже затем
  • заключить договор об отчуждении исключительного права с лицом, которому планировалось передать это право (предполагаемым приобретателем).
  • сделка, прямо не предусматривающая создание программы (базы данных), – договор подряда либо договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ;

Исключительное право на программу (базу данных), созданную по такому договору, принадлежит подрядчику, кроме ситуации, когда этот договор прямо предусматривает иное (п. 1 ст. 1297 ГК РФ). Другими словами, подрядчик считается правообладателем, если договор с организацией (заказчиком):

  • либо не содержит положений о переходе исключительного права на программу (базу данных);
  • либо прямо предусматривает, что обладателем исключительного права на такую программу (базу данных) считается подрядчик.

В каждой из этих двух ситуаций организации, намеренной передать исключительное право на программу (базу данных) приобретателю, нужно:

  • сначала заключить с подрядчиком договор об отчуждении исключительного права, выступив в роли приобретателя, а уже затем
  • заключить договор об отчуждении исключительного права с лицом, которому планировалось передать это право (предполагаемым приобретателем).

Если же договор прямо устанавливает, что обладатель исключительного права – заказчик, организация может распорядиться этим правом по своему усмотрению, в том числе передать его приобретателю.

  • иной документ (например, свидетельство о праве на наследство – ст. 1241 ГК РФ).

Договор об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных необходимо заключить в простой письменной форме (п. 2 ст. 1234 ГК РФ).

Такой вывод следует из пункта 2 статьи 1234 Гражданского кодекса РФ.

Договор, письменная форма которого не соблюдена, скорее всего, будет считаться оспоримой сделкой. Это значит, что в ряде случаев правообладатель либо третье лицо будет вправе обратиться в суд с требованием о признании договора недействительным (п. 2 ст. 166 ГК РФ).

В то же время стороны вправе предусмотреть, что договор требует нотариального удостоверения (подп. 2 п. 2 ст. 163 ГК РФ). Такое условие может помочь приобретателю защитить свои интересы. Однако при включении этого условия в договор необходимо понимать, что несоблюдение нотариальной формы повлечет негативные последствия.

Последствия того, что нотариус не удостоверил договор об отчуждении исключительного права, могут быть разными. В частности, сложно заранее предугадать, какое именно решение в случае спора примет суд:

  • признает договор незаключенным (абз. 2 п. 1 ст. 434 ГК РФ);
  • укажет на ничтожность сделки (п. 3 ст. 163 ГК РФ);
  • посчитает договор заключенным и действительным в связи с тем, что одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, а другая сторона уклоняется от ее нотариального удостоверения (п. 1 ст. 165 ГК РФ). При этом «уклоняющаяся» сторона должна будет возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в оформлении договора (п. 3 ст. 165 ГК РФ).

Вместе с тем, каждое из перечисленных последствий можно избежать, если вовремя удостоверить договор у нотариуса.

С 1 октября 2014 года сами по себе договоры об отчуждении исключительного права не подлежат государственной регистрации (подп. «а» п. 6 ст. 3, ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Зарегистрировать может потребоваться факт перехода (отчуждения) исключительного права. Но даже если такая необходимость и возникнет, то регистрацию нужно будет провести уже после того, как стороны заключат договор. Таким образом, сам по себе факт заключения договора об отчуждении исключительного права на программу (базу данных) не требует каких-либо регистрационных действий.

Предмет договора

В договоре необходимо указать конкретную программу для ЭВМ или базу данных, исключительное право на которую приобретатель намерен получить у правообладателя (п. 1 ст. 1234, ст. 1285 ГК РФ).

Если этого не сделать, договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»).

При согласовании условия о предмете сторонам имеет смысл совершить следующие действия:

1) максимально полно конкретизировать программу (базу данных) в тексте договора, а именно перечислить ее индивидуализирующие признаки: название, основные свойства, функции, объем и т. д.;

2) приложить к договору экземпляр программы (базы данных) на материальном носителе (например, на оптическом диске).

При соблюдении таких правил приобретатель полностью обезопасит себя от риска того, что в случае спора суд признает договор незаключенным в связи с несогласованностью предмета. Кроме того, приобретателю удастся существенно уменьшить вероятность недопонимания и споров с правообладателем в отношении того, на какую именно программу (базу данных) приобретатель получил исключительное право.

«Программа для ЭВМ «Альфа» (далее – Программа), исключительное право на которую передается по настоящему договору, представляет собой проигрыватель аудиофайлов в формате MP3, WMA и WAV (объем – 265 Mb, язык программирования – Delphi). Правообладатель прилагает к договору диск DVD-R 4.7 GB 1-4x, содержащий экземпляр Программы».

Если компьютерная программа (база данных) зарегистрирована в Роспатенте (ст. 1262 ГК РФ), в договоре имеет смысл указать номер и дату выдачи свидетельства о государственной регистрации. Копию такого свидетельства целесообразно приложить к договору. Это поможет в максимальной степени идентифицировать предмет договора и обезопасить стороны от проблем при регистрации перехода исключительного права.

Порядок передачи исключительного права

Основная обязанность правообладателя – передать приобретателю исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных (п. 1 ст. 1234, ст. 1285 ГК РФ).

Такую обязанность важно конкретизировать в договоре, а именно:

Регистрация перехода исключительного права

Зарегистрировать переход (отчуждение) исключительного права необходимо лишь в случае, если ранее программа (база данных) была зарегистрирована в Роспатенте (п. 5 ст. 1262 ГК РФ).

Если стороны не проведут необходимую регистрацию, переход исключительного права будет считаться несостоявшимся (п. 6 ст. 1232 ГК РФ). Другими словами, отсутствие регистрации будет означать, что правообладатель не передал, а приобретатель не получил исключительное право на программу (базу данных).

Если программа (база данных) в Роспатенте не регистрировалась, стороны могут самостоятельно предусмотреть порядок перехода исключительного права.

Момент передачи исключительного права

Если переход (отчуждение) исключительного права подлежит государственной регистрации, правообладатель может передать это право приобретателю только в момент регистрации отчуждения (п. 4 ст. 1234 ГК РФ). Если стороны предусмотрят иной момент передачи права (например, в день заключения договора), в случае спора суд не примет это условие во внимание (абз. 2 п. 13.3 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Если регистрировать переход исключительного права не требуется, стороны вправе самостоятельно установить, когда правообладатель должен исполнить обязанность по передаче права:

  • либо непосредственно в момент заключения договора;
  • либо через определенный срок со дня оформления отношений.

При согласовании условия о моменте передачи исключительного права имеет смысл правильно сформулировать действие, которое должен будет совершить правообладатель. Дело в том, что закон разрешает употребить в договоре любую из следующих формулировок: «передает», «обязуется передать» (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). Однако на практике формулировку стоит выбрать в зависимости от срока исполнения обязанности правообладателя.

Читайте так же:  Что значит спор закрыт по вашему предложению

Если приобретатель намерен получить исключительное право непосредственно в момент заключения договора, то формулировка условия может быть любой («передает» или «обязуется передать»).

«1.1. По настоящему договору Правообладатель передает Приобретателю исключительное право на программу для ЭВМ «Альфа» (далее по тексту – Программа) в предусмотренном договором порядке, а Приобретатель обязуется уплатить Правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

2.1. Правообладатель передает исключительное право на Программу в момент заключения настоящего договора».

«1.1. Правообладатель обязуется передать Приобретателю исключительное право на программу для ЭВМ «Альфа» (далее по тексту – Программа) в предусмотренном договором порядке, а Приобретатель обязуется уплатить Правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

2.1. Приобретатель получает исключительное право на Программу в момент заключения настоящего договора».

Если же приобретатель намерен (вынужден) получить исключительное право через тот или иной промежуток времени (например, через 10 дней с момента заключения договора либо в момент регистрации перехода исключительного права), то лучше выбрать только одну формулировку – «обязуется передать». В противном случае (т. е. если договор будет содержать фразу «правообладатель передает») между сторонами могут возникнуть недопонимание и споры.

По мнению многих специалистов в области права и некоторых судов, возможность использовать формулировки «передает» и «обязуется передать» свидетельствует о том, что договор об отчуждении исключительного права можно заключить по двум разным моделям:

  • при формулировке «обязуется передать» договор будет считаться консенсуальным, то есть заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ);
  • при формулировке «передает» договор будет считаться реальным, то есть заключенным с момента фактической передачи исключительного права (п. 2 ст. 433 ГК РФ).

В частности, при рассмотрении одного из споров Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к следующему выводу: «. по своей юридической природе договор об отчуждении исключительного права может быть как реальным, так и консенсуальным, что прямо следует из ч. 1 ст. 1234 ГК РФ, одна сторона, правообладатель, передает (признак реального договора) или обязуется передать (консенсуальный договор)» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2011 г. № 09АП-10332/2011-ГК по делу № А40-85179/10-15-714, постановлением ФАС Московского округа от 25 августа 2011 г. № КГ-А40/9435-11 оставлено без изменения, определением ВАС РФ от 3 октября 2011 г. № ВАС-12218/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Если следовать такой логике, то получится, что стороны не заключат договор, если одновременно:

  • выберут формулировку «передает»;
  • предусмотрят обязанность правообладателя передать исключительное право в будущем (т. е. в течение определенного срока с момента заключения договора или в момент регистрации перехода исключительного права).

Другими словами, условие о реальном характере договора («правообладатель передает») будет противоречить условию об исполнении обязательства в будущем. Ведь по реальному договору именно момент передачи права считается моментом совершения сделки.

В итоге между сторонами могут возникнуть разногласия. Например, если приобретатель выплатит правообладателю аванс, то фактически это будет означать, что правообладатель получил деньги по несуществующему обязательству, то есть неосновательно обогатился.

Впрочем, на практике суды крайне редко обращают внимание на формулировки «передает» и «обязуется передать». Более того, есть мнение, что договор об отчуждении исключительного права вообще не может быть реальным, поскольку передача некоего абстрактного права нельзя отождествлять с передачей вещи (материального объекта).

Однако, чтобы полностью обезопасить себя от споров, связанных с заключенностью договора при передаче исключительного права в будущем, нужно прямо указать на консенсуальный характер соглашения, то есть выбрать формулировку «обязуется передать».

«1.1. По настоящему договору Правообладатель обязуется передать Приобретателю исключительное право на программу для ЭВМ «Альфа» (далее по тексту – Программа) в предусмотренном договором порядке, а Приобретатель обязуется уплатить Правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

2.1. Правообладатель должен передать исключительное право на Программу через 10 (десять) дней с момента заключения настоящего договора».

«1.1. По настоящему договору Правообладатель обязуется передать Приобретателю исключительное право на программу для ЭВМ «Альфа» (далее по тексту – Программа) в предусмотренном договором порядке, а Приобретатель обязуется уплатить Правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

2.1. Обязанность Правообладателя по передаче исключительного права на Программу считается исполненной в момент государственной регистрации перехода этого права в порядке, установленном законодательством Российской Федерации».

Если регистрация не нужна, будет считаться, что исключительное право переходит к приобретателю в момент заключения договора. В таком случае в тексте договора можно использовать любую из формулировок: «правообладатель передает исключительное право» либо «правообладатель обязуется передать исключительное право».

Если переход исключительного права необходимо зарегистрировать, это право перейдет к приобретателю в момент регистрации, то есть уже после заключения договора. В такой ситуации в договоре лучше использовать только одну формулировку – «правообладатель обязуется передать исключительное право».

Вместе с тем, оптимальный вариант – прямо указать в договоре момент передачи исключительного права. Это в максимальной степени снизит риск недопонимания и споров между сторонами.

Договор авторского заказа на программу ЭВМ, базу данных

Договор авторского заказа на программу ЭВМ, базу данных – это соглашение, по которому одна сторона (исполнитель, автор) обязуется создать по техническому заданию другой стороны (заказчика) компьютерную программу для ЭВМ, базу данных или иную программную разработку.

Договор авторского заказа на программу ЭВМ, базу данных необходим для следующих целей:

Договор авторского заказа регулирует отношения между заказчиком программы ЭВМ, базы данных и исполнителем заказа. В договоре прописываются сроки исполнения, требования к конечному продукту и обязанности исполнителя. В случае нарушения обязательств исполнитель несет оговоренную в договоре ответственность.

В договоре авторского заказа можно прописать, что все исключительные права на создаваемый компьютерный продукт будут принадлежать заказчику. Если программный продукт создается без договора авторского заказа, или в договоре не будет прописано данное условие, все права на программу ЭВМ, базу данных останутся за исполнителем. Договором также можно запретить исполнителю использовать создаваемую им программу в любых целях, кроме целей, связанных с исполнением договора.

Как правило, работа по созданию программы ЭВМ, базы данных оплачивается двумя частями — предоплата вносится в момент заключения договора, а окончательный расчет производится по факту исполнения заказа. Договор регулирует финансовые взаимоотношения между исполнителем и заказчиком работ и гарантирует исполнителю своевременную и полную оплату за его работу

В стоимость получения услуги входит:

  1. Составление договора авторского заказа на программу для ЭВМ, базу данных

Документы и сведения, необходимые для получения услуги:

  1. Данные заказчика
  2. Данные исполнителя
  3. Существенные условия договора

Договор авторского заказа на программу ЭВМ, базу данных – соглашение, по которому одна сторона (исполнитель) обязуется создать по техническому заданию другой стороны (заказчика) компьютерную программу, программный комплекс либо базу данных.

Сторонами договора авторского заказа выступают:

Исполнитель – лицо, обязующееся создать программу ЭВМ, базу данных. Со стороны исполнителя может выступать как одно лицо, так и целый авторский коллектив. Сложные программы слишком долго и трудно создавать в одиночку, поэтому заказы, как правило, выполняются организациями, специализирующимися на написании компьютерных программ.

Заказчик – лицо, заказавшее создание программы ЭВМ, базы данных. Со стороны заказчика может выступать и физическое лицо, но чаще всего заказчиками компьютерных программ являются различные научные лаборатории, а также государственные и муниципальные службы, технические предприятия, которым для оптимизации процессов своей деятельности необходимо быстро и точно найти необходимую информацию либо произвести расчеты с помощью заказываемой компьютерной программы.

Виды договоров авторского заказа

Договор авторского заказа на программу ЭВМ/базу данных может заключаться как на возмездной, так и на безвозмездной основе. По общему правилу нормы 1288 ГК РФ договор авторского заказа является возмездным, то есть исполнитель имеет право на вознаграждение от заказчика. Если исполнитель не берет денег за выполнение своей работы (безвозмездный договор), значит, он рассчитывает на получение исключительных прав на базу данных/компьютерную программу.

Следует отметить, что если стороны договорились о заключении безвозмездного договора, данное условие обязательно должно быть прописано в договоре.

Цели заключения договора авторского заказа

Одной из целей заказчика может быть упрощение и оптимизация процесса работы в определенной сфере деятельности. Программа/база данных нужна работникам предприятия для упрощения процессов деятельности, простоты и надежности хранения информации. Затраты на создание такой программы/базы данных в данном случае окупаются повышаемой вследствие ее использования производительности труда, увеличением объемов выпуска продукции или скорости работы, в результате чего предприятие способно обрабатывать больше заказов и имеет возможность увеличить число заказчиков.

Другой возможной целью заказчика может быть реализация возникшей у заказчика идеи создания уникального продукта. Продукт изначально моделируется Заказчиком как коммерческий проект. Заказчик уверен в том, что заказываемая им программа/база данных будет интересна и полезна потребителю. Наибольший успех такая программа имеет в том случае, если не имеет аналогов в мире. В случае, если идея компьютерной программы уже кем-то используется, программа Заказчика может составить достойную конкуренцию уже существующим при условии правильной и интересной потребителю подачи материала. Примером таких программ выступают различные виды электронных кошельков, социальных сетей, поисковых машин, браузерных игр. Каждый вид программ рассчитан на определенную возрастную и целевую аудиторию.

Читайте так же:  Пенсия по потере кормильца вдове участника вов

Базы данных также могут создаваться с коммерческой целью. Примером может служить описание модельного ряда автомобилей, сортов кофе, фирм-производителей определенного товара и т.д.

Необходимо помнить, что создание базы данных возможно только при условии, если ее содержание не нарушает Закон «О персональных данных» за номером 152-ФЗ от 27.07.2006. В соответствии с данным законом собирать и выставлять в открытое пользование информацию, содержащую персональные данные, запрещается. Статья 3 вышеупомянутого закона называет таковыми, в частности, ФИО, адрес, профессию, доходы и другую конфиденциальную информацию о человеке.

Исполнитель, в свою очередь, преследует такие цели, как получение вознаграждения, а также приобретение исключительного права на компьютерные программы, программные комплексы или базы данных.

Основные требования к договору авторского заказа

Авторский договор заказа на создание программы ЭВМ/базы данных, как и любой другой договор, имеет существенные условия, отражение которых в договоре является обязательным. При отсутствии таких условий договор с юридической точки зрения не может считаться заключенным.

Существенные условия договора авторского заказа:

  • Предмет договора (разработка программы ЭВМ/базы данных в соответствии с техническим заданием заказчика);
  • Срок, в течение которого программа/база данных должна быть написана исполнителем (закон не обязывает стороны называть в договоре конкретную дату; основное требование – возможность определения срока из текста договора);
  • Сумма вознаграждения и внесение аванса;
  • Другие условия, о наличии которых в договоре ходатайствовала хотя бы одна из сторон в процессе его согласования.

Договор авторского заказа должен быть заключен в простой письменной форме.

Особенности договоров авторского заказа

Главная особенность договора авторского заказа в том, что произведение к моменту заключения договора еще не создано автором. Договором авторского заказа на программу ЭВМ/базу данных предусмотрено создание индивидуального, уникального в своем роде продукта, который на момент создания договора существует только в виде замысла заказчика и исполнителя и ни разу не был представлен или создан ранее. То есть результат зависит от способностей и мышления одного человека или группы людей.

Еще одной особенностью договора авторского заказа является «льготный срок». Данный термин содержится в ч. 2 ст. 1289 ГК и равен одной четверти срока исполнения. Если исполнитель не уложился в срок, предусмотренный договором, заказчик вправе предоставить льготный срок исполнителю. Договором может быть предусмотрен и удлиненный льготный срок. В том случае, если исполнитель не выполнил задание по истечении льготного срока или если таковой не назначался, по истечении основного заказчик вправе отказаться от исполнения договора, если из условий договора следует, что заказчик не заинтересован в исполнении договора в более поздний срок.

К особенностям договора авторского заказа на программу ЭВМ/базу данных также можно отнести то, что в соответствии со ст. 1296 ГК РФ исключительное право на программу ЭВМ/базу данных изначально возникает у заказчика, а не у исполнителя. В самом договоре сторонами может быть предусмотрено сохранение исключительных прав и за автором. При переходе исключительного права к заказчику закон оставляет исполнителю право пользования компьютерной программой/базой данных, но с условием для «собственных нужд» (ст. 1296 ГК).

Статья 1296. Программы для ЭВМ и базы данных, созданные по заказу

Комментарий к статье 1296

1. О понятии программы для ЭВМ см. комментарий к ст. 1261 ГК РФ. О понятии базы данных см. комментарий к ст. 1260 ГК РФ. При решении вопроса о принадлежности исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, созданную по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, применению подлежат не нормы комментируемой статьи, а нормы ст.

По мнению Исследовательского центра частного права при Президенте РФ, упоминаемый в комментируемой статье договор «может по своей правовой природе являться смешанным договором и содержать элементы, характерные для различных договорных конструкций. При этом по своему основному содержанию такой договор относится к договорам подрядного типа, договорам о выполнении работ» . В то же время целью договора подряда является создание материального результата, а в рамках рассматриваемого договора создается результат интеллектуальной деятельности, являющийся нематериальным и имеющий особый правовой режим, отличный от материальных объектов.

Заключение Исследовательского центра частного права по вопросам толкования и возможного применения отдельных положений части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Вестник гражданского права. 2007. N 3.

По нашему мнению, данный договор представляет собой особый вид договоров заказа на создание результатов интеллектуальной деятельности, одной из разновидностей которого является договор авторского заказа, выделенный по субъектному и объектному составу, — исполнителем по договору является автор, а объект представляет собой результат творческой деятельности.

При определении правового режима программ для ЭВМ и баз данных, создаваемых по заказу, имеет значение разграничение названных договоров и договоров на выполнение работ. Различия между указанными классами касаются, в частности:

1) предмета договора: предметом договора подряда являются изготовление или переработка (обработка) вещи и выполнение другой работы с передачей ее материального результата заказчику; предметом договоров о создании программы для ЭВМ или базы данных являются создание нематериальных объектов и приобретение исключительного права на них;

2) творческого характера, присущего объектам договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности: в ходе подрядных договоров не создается творческий результат, этот результат заранее известен и достижим;

3) последствий неисполнения договора, а именно порядка распределения риска случайной невозможности выполнения договоров; недостижение поставленного по договору подряда результата является риском подрядчика, а по договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности риск «творческой неудачи» автора ложится на заказчика;

4) порядка привлечения третьих лиц к исполнению договоров: подрядчик вправе привлекать третьих лиц независимо от заказчика, автор должен создать результат интеллектуальной деятельности самостоятельно, привлечение третьих лиц, которые будут выступать соавторами, возможно с согласия заказчика;

5) порядка передачи исполнения по договору: к передаче результата работ применяются нормы о материальных объектах, а по договору на создание объекта интеллектуальных прав передается материальный носитель объекта, сами объекты не являются оборотоспособными. Предметом договора может быть отчуждение или предоставление прав на программу для ЭВМ или базу данных;

6) различных возможностей заказчика по договору подряда и договору заказа на создание программы для ЭВМ и базы данных отказаться от исполнения договора;

7) применения положений об удержании вещи — объекта договора подряда; к договорам о создании программы для ЭВМ или базы данных нормы об удержании данных объектов в силу их нематериального характера не применяются;

8) а также того, что к договорам о создании программы для ЭВМ или базы данных не подлежат применению нормы о гарантийном сроке, сроке годности, о последствиях прекращения договора подряда до приемки результата работы и др.

В судебной практике не всегда проводится четкое разграничение между подрядными договорами и договорами о создании и использовании исключительных прав, в том числе для целей налогообложения .

Например, см.: Постановление ФАС Уральского округа от 11 апреля 2005 г. N Ф09-1255/04АК // СПС «КонсультантПлюс».

В большинстве случаев определение правовой природы договора требует специальных знаний, что означает необходимость проведения экспертизы или привлечения специалиста.

В качестве исполнителя по договору заказа могут выступать:

— автор — физическое лицо;

— работодатель (как физическое, так и юридическое лицо), который должен обеспечить приобретение исключительного права на созданные его работниками программы для ЭВМ и базы данных;

— другие лица (как физические, так и юридические), которые являются своего рода посредниками-исполнителями, а фактическое создание программы для ЭВМ и базы данных осуществляют авторы — физические лица, с которыми заключен соответствующий гражданско-правовой договор (договор авторского заказа).

В том случае, если исполнителем по договору заказа является автор — физическое лицо, то к данному договору могут быть применены нормы договора авторского заказа (ст. ст. 1288, 1289 ГК), в том числе о содержании и исполнении договора.

2. Целью комментируемой статьи является распределение прав между заказчиком и исполнителем на созданные по договору заказа программу для ЭВМ, базу данных. По общему правилу исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных, созданные по названному договору, принадлежит заказчику. Иное может быть предусмотрено договором. Нет запрета на указание в договоре и третьего лица (например, предложенного заказчиком) или автора. Сторона договора, которой не принадлежит исключительное право, имеет право использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, что является обременением исключительного права.

Право автора, создавшего программу для ЭВМ или базу данных, на вознаграждение не зависит от того, принадлежит ли исключительное право заказчику или исполнителю. В случае смерти автора по наследству переходит право на получение того вознаграждения, которое причиталось автору-наследодателю при его жизни, но не было ему выплачено.

Договор о заказе базы данных